Войти
Войти как пользователь:
Войти как пользователь
Вы можете войти на сайт, если вы зарегистрированы на одном из этих сервисов:
Поиск
Амнистия — великодушие государства по отношению к тем преступникам, наказать которых ему не по средствам.
 
Амброс Бирс
Поиск  Пользователи  Правила 
Закрыть
Логин:
Пароль:
Забыли свой пароль?
Регистрация
Войти
 
3. Статус адвоката. Органы адвокатуры и адвокатские (12-24)
 
СТАТУС АДВОКАТА.
ПОЛНОМОЧИЯ И ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА.
ОРГАНЫ АДВОКАТУРЫ И АДВОКАТСКИЕ ОБРАЗОВАНИЯ

1. Понятия «адвокат», «адвокатская деятельность». Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами. Понятие «адвокатура», принципы организации и деятельности адвокатуры.
2. Полномочия и обязанности адвоката в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Кодексом профессиональной этики адвоката и процессуальными законами.
3. Обязанность адвоката по повышению квалификации: значение и формы реализации.
4. Статус адвоката: допуск к квалификационному экзамену, порядок приобретения, присвоение, приостановление, возобновление, прекращение.
5. Помощник адвоката, стажер адвоката: понятие, статус. Особенности трудовых отношений.
6. Федеральная палата адвокатов Российской Федерации, ее органы: понятие, порядок образования, компетенция.
7. Адвокатская палата субъекта Российской Федерации и ее органы: понятие, порядок образования, компетенция.
8. Совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. Понятие, порядок образования, компетенция.
9. Общее собрание (конференция) адвокатов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации: полномочия, порядок проведения.
10. Квалификационные комиссии адвокатских палат субъектов Российской Федерации и их полномочия.
11. Юридическая консультация и адвокатский кабинет как формы адвокатских образований. Налогообложение в адвокатских кабинетах.
12. Коллегия адвокатов и адвокатское бюро как формы адвокатских образований.
13. Составление и ведение адвокатского производства (досье). Значение и содержание адвокатского производства.


(старые)

СТАТУС АДВОКАТА.
ОРГАНЫ АДВОКАТУРЫ И АДВОКАТСКИЕ ОБРАЗОВАНИЯ


12. Понятия «адвокат» и «адвокатская деятельность». Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами. Гарантии независимости адвоката.
13. Полномочия и обязанности адвоката в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Кодексом профессиональной этики адвоката и соответствующими процессуальными законами.
14. Статус адвоката: приобретение, приостановление, возобновление, прекращение.
15. Помощник адвоката, стажер адвоката: понятие, статус. Особенности трудовых отношений.
16. Федеральная палата адвокатов Российской Федерации и ее органы. Понятие, порядок образования, компетенция. Президент палаты: порядок избрания, компетенция.
17. Адвокатская палата субъекта Российской Федерации и ее органы. Понятие, порядок образования, компетенция.
18. Совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. Понятие, порядок образования, компетенция.
19. Общее собрание (конференция) адвокатов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации: полномочия, порядок проведения.
20. Квалификационные комиссии адвокатских палат субъектов Российской Федерации и их полномочия.
21. Адвокатский кабинет. Особенности налогообложения и бухгалтерского учета в адвокатских кабинетах.
22. Коллегия адвокатов и адвокатское бюро как форма адвокатских образований.
23. Основные требования по учету и регистрации адвокатов и адвокатских образований (постановка на налоговый учет, регистрация в фондах и т.п.). Социальное страхование адвокатов.
24. Порядок налогообложения доходов адвокатов.
Изменено: admin - 29.03.2017 13:06:57 (перелинковка)
--------
С уважением, адвокат Антон Лебедев
+7 (921) 320-0433
Страницы: Пред. 1 2 3
Ответы
 
21. Адвокатский кабинет. Особенности налогообложения и бухгалтерского учета в адвокатских кабинетах.

Статья 21. Адвокатский кабинет

1. Адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, учреждает адвокатский кабинет.
2. Об учреждении адвокатского кабинета адвокат направляет в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление, в котором указываются сведения об адвокате, место нахождения адвокатского кабинета, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и адвокатом.

КонсультантПлюс: примечание.
Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (статья 4 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ).

3. Адвокатский кабинет не является юридическим лицом.
4. Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, открывает счета в банках в соответствии с законодательством, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учрежден адвокатский кабинет.
5. Соглашения об оказании юридической помощи в адвокатском кабинете заключаются между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации адвокатского кабинета.
6. Адвокат вправе использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежащие ему либо членам его семьи на праве собственности, с согласия последних.
7. Жилые помещения, занимаемые адвокатом и членами его семьи по договору найма, могут использоваться адвокатом для размещения адвокатского кабинета с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом.

Статья 21. Адвокатский кабинет

Комментарий к статье 21

1. Согласно ч. 1 комментируемой статьи, адвокат вправе работать самостоятельно, т.е. не быть членом коллективных организационно-правовых форм адвокатских образований (коллегий, адвокатских бюро и юридических консультаций). В этом случае Закон предоставляет лицу, имеющему статус адвоката, право учреждать адвокатский кабинет.
2. Согласно ч. 2 ст. 4 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", адвокаты, которые осуществляют адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, в том, что касается порядка ведения учета хозяйственных операций, приравниваются к гражданам, ведущим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
3. Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (ст. 4 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ).
Адвокат, как было сказано выше, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, учреждает адвокатский кабинет. В части 3 комментируемой статьи подчеркивается, что адвокатский кабинет не является юридическим лицом. Статус адвоката отчасти напоминает правовой статус индивидуального предпринимателя без образования юридического лица, который также наделен правом иметь печать, штамп, бланки, открывать расчетный и иные счета в банках. И на это специально указывается в ч. 2 ст. 4 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", где подчеркивается, что адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
4. Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, должен открыть счета в банковских учреждениях для проведения безналичных расчетов с доверителями (клиентами), уплаты налогов и других необходимых взносов.
Кроме того, в соответствии с законодательством Российской Федерации адвокат имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учрежден адвокатский кабинет.
5. Если адвокатский кабинет рассматривать не как форму адвокатского образования, а как организационно-правовую форму профессиональной деятельности, то возникает вопрос: почему индивидуальный предприниматель без образования юридического лица Гражданским кодексом Российской Федерации, принятым до вступления в силу комментируемого Закона, не отнесен к самостоятельной организационно-правовой форме? И если комментируемый Закон относит адвокатский кабинет к самостоятельной организационно-правовой форме, то почему индивидуальный предприниматель оказывается непризнанной организационной формой гражданско-правовых отношений? Возможно, следует внести изменения в Гражданский кодекс, чтобы признать за индивидуально осуществляемой деятельностью право называться организационно-правовой формой.
6. Жилые помещения, занимаемые адвокатом и членами его семьи по договору найма, могут использоваться адвокатом для размещения адвокатского кабинета с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом.

Статья 21. Адвокатский кабинет

Комментарий к статье 21

1. Адвокатский кабинет представляет собой одну из форм адвокатского образования, который, в отличие от других, не является юридическим лицом. Соответственно на адвокатский кабинет не распространяются положения гл. 4 ГК РФ.
Адвокатский кабинет учреждается адвокатом, который принимает решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально.
Таким образом, адвокатский кабинет состоит из одного адвоката.
Возможность адвоката заниматься адвокатской практикой индивидуально отчасти направлена на упрощение финансовых и организационных аспектов осуществления адвокатской деятельности.
2. Избрание адвокатом формы адвокатского образования, в частности адвокатского кабинета, осуществляется им в следующих случаях:
1) при присвоении статуса адвоката;
2) при возобновлении статуса адвоката;
3) при смене членства в адвокатской палате одного субъекта Российской Федерации на членство в адвокатской палате другого субъекта Российской Федерации;
4) при изменении формы адвокатского образования.
В соответствии с п. 6 ст. 15 комментируемого Закона в течение трех месяцев со дня присвоения статуса адвоката, возобновления статуса адвоката либо внесения сведений об адвокате в региональный реестр в связи с изменением членства в адвокатской палате адвокат обязан уведомить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования.
В последнем случае Законом об адвокатуре не устанавливаются какие-либо определенные сроки. Это связано с тем, что в связи с имеющимся у адвоката правом свободного выбора формы адвокатского образования логично утверждать, что адвокат имеет такое же право поменять избранную им форму адвокатского образования (например, перейти из адвокатского бюро или из коллегии адвокатов в адвокатский кабинет). Данное право адвоката не может быть ограничено какими бы то ни было дополнительными нормативными и локальными актами.
О своем решении избрать в качестве формы адвокатского образования адвокатский кабинет адвокат уведомляет совет адвокатской палаты заказным письмом, которое должно содержать в себе следующую информацию:
1) сведения об адвокате (фамилия, имя, отчество, регистрационный номер адвоката в региональном реестре, адрес регистрации адвоката и места его проживания и т.д.);
2) место нахождения адвокатского кабинета.
Местом нахождения адвокатского кабинета может быть как офисное помещение (на праве аренды или на праве собственности), так и жилое помещение, в котором непосредственно проживает адвокат.
Если местом нахождения адвокатского кабинета является нежилое помещение - офис, адвокат представляет соответствующие документы, подтверждающие данный факт (свидетельство о праве собственности или договор аренды нежилого помещения).
Местом нахождения адвокатского кабинета может служить непосредственно место жительства адвоката:
- если жилое помещение принадлежит адвокату или членам его семьи на праве собственности, в совет адвокатской палаты представляется соответствующий документ, подтверждающий данное право собственности (свидетельство о праве собственности, договор приватизации), а также удостоверенное в установленном законом порядке согласие совершеннолетних членов семьи на осуществление адвокатом адвокатской деятельности в жилом помещении;
- если жилое помещение принадлежит адвокату или членам его семьи на основании договора социального найма, в совет адвокатской палаты представляется ордер на данное жилое помещение, а также удостоверенное в установленном законом порядке согласие совершеннолетних членов семьи и наймодателя на осуществление адвокатом адвокатской деятельности в жилом помещении.
Данное право адвоката закрепляется п. 2 ст. 17 ЖК РФ. Допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной деятельности или индивидуальной предпринимательской деятельности проживающими в нем на законных основаниях гражданами, если это не нарушает права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение.
Отметим, что если адвокат осуществляет профессиональную деятельность в пределах своей жилой недвижимости, он должен обеспечить надлежащий прием клиентов. К адвокату приходят люди с накопившимися проблемами, необходимо создать атмосферу, при которой клиенту будет легко общаться с адвокатом. Поэтому помещение, где адвокат ведет прием граждан, должно быть изолированным с целью комфортного общения с доверителем и необходимостью соблюдения адвокатской тайны.
Кроме того, адвокат может иметь работников (помощников, стажеров), для которых также должны быть созданы соответствующие нормативным требованиям рабочие места;
3) порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и адвокатом (указываются номера телефонов, факсов, а также почтовый адрес, по которому адвокатом возможно получение почтовой корреспонденции, и адрес электронной почты).
3. Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, обязан иметь печать и бланки, в которых содержатся сведения об адвокатском кабинете (фамилия, имя, отчество адвоката, наименование адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, адрес адвокатского кабинета).
Исходящая корреспонденция адвокатского кабинета должна оформляться адвокатом на соответствующих бланках и скрепляться печатью адвокатского кабинета и подписью адвоката. Данные об исходящей корреспонденции фиксируются в реестре исходящей корреспонденции с указанием номера реестровой записи, номера бланка, даты составления документа, адресата и краткого содержания письма.
Аналогичным образом осуществляется фиксация входящей корреспонденции.
Соглашения об оказании юридической помощи также должны быть скреплены печатью адвокатского кабинета и подписью адвоката, учредившего адвокатский кабинет. Соглашения об оказании юридической помощи, заключаемые между адвокатом и его доверителем по общим правилам договорного права, составляются в двух экземплярах, один из которых находится у доверителя, а другой остается в материалах дела адвоката и регистрируется в документации адвокатского кабинета.
Как правило, данные о соглашении об оказании юридической помощи фиксируются в специальных реестрах адвокатского кабинета с указанием номера реестровой записи, номера договора, даты его заключения, сведений о доверителе и предмете договора.
О содержании соглашения об оказании юридической помощи см. комментарий к ст. 25 настоящего Закона.
Документация адвокатского кабинета, помимо реестра исходящей корреспонденции и реестра договоров об оказании юридических услуг, включает в себя реестр входящей корреспонденции, куда вносятся сведения о полученной почтовой корреспонденции с указанием номера реестровой записи, даты получения корреспонденции, наименования отправителя и краткого содержания полученного письма.
Документация адвокатского кабинета может вестись на бумажных и электронных носителях.
Документооборот между адвокатом и адвокатской палатой также может осуществляться и в электронной, и в письменной форме.
4. Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, обязан иметь расчетный счет в банке для проведения расчетов с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.
Для открытия расчетного счета адвокат должен обратиться в банк с заявлением об открытии расчетного счета, представить все необходимые документы и подписать договор.
Бланки заявления и договора выдаются непосредственно банком.
Для открытия расчетного счета к заявлению необходимо приложить копии следующих документов:
- удостоверение адвоката;
- свидетельство о постановке на налоговый учет;
- выписка из реестра адвокатов субъекта Российской Федерации;
- карточка с образцами подписи и оттиском печати (заверяется у нотариуса или в банке).
В соответствии с Налоговым кодексом РФ в течение семи рабочих дней со дня открытия расчетного счета необходимо сообщить об этом в налоговую инспекцию по месту постановки на налоговый учет.
Таким образом, для организации своей финансовой деятельности адвокат, учредивший адвокатский кабинет, должен встать на учет в налоговый орган по месту нахождения адвокатского кабинета, затем открыть расчетный счет в банке для осуществления расчетов с физическими и юридическими лицами и сообщить об этом в тот же налоговый орган.
5. Следует особо отметить, что адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
Так, в п. 2 ст. 4 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" указывается, что граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, ведут учет доходов и расходов в порядке, установленном налоговым законодательством Российской Федерации, и в целях данного Федерального закона адвокаты, которые осуществляют адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
Также в соответствии с данным Законом адвокат вправе перейти на упрощенную систему налогообложения с правом освобождения от ведения бухгалтерского учета и регулированием финансовой деятельности на основании гл. 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации.
Использование аналогии регулирования профессиональной деятельности адвокатами и индивидуальными предпринимателями распространяется не только на ведение бухгалтерской и налоговой отчетности, но также и на следующие аспекты деятельности адвоката:
1) как было сказано выше, адвокатский кабинет не является юридическим лицом. Данным фактом определяется форма оплаты услуг адвоката согласно соглашению.
Если получателем денежных средств является адвокатский кабинет, то денежные средства перечисляются плательщиками (физическими и юридическими лицами) на расчетный счет адвокатского кабинета, физические лица могут также вносить денежные средства в кассу адвокатского кабинета.
Следует отметить, что особое положение адвокатов как лиц, имеющих определенный статус и занимающихся некоммерческой деятельностью при заключении возмездных договоров, поставило их в довольно необычное положение перед фискальными органами. Так, например, в письме Федеральной налоговой службы от 20 сентября 2005 г. N 04-2-03/130 о деятельности адвокатских образований указывается, что адвокатские образования при осуществлении адвокатской деятельности не подпадают под сферу действия Федерального закона от 22 мая 2003 г. N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт", поскольку сферой применения контрольно-кассовой техники являются наличные денежные расчеты в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Кроме того, в вышеназванном письме также отмечено, что Минфином России, который уполномочен утверждать формы бланков строгой отчетности, не утверждались в качестве бланков строгой отчетности для адвокатских образований какие-либо квитанции по приему наличных денег от граждан. До настоящего времени не имеется и каких-либо указаний или разъяснений Минфина России о возможности применения адвокатскими образованиями такой формы бланка строгой отчетности, как квитанция к приходному кассовому ордеру с указанием назначения вносимых средств.
Кроме того, говоря об отношениях адвоката, учредившего адвокатский кабинет, с налоговыми органами, следует отметить, что такой адвокат самостоятельно исчисляет и уплачивает налоги, т.е. не имеет налогового агента.
Исчисление и уплата адвокатами, осуществляющими профессиональную деятельность в адвокатском кабинете, налога на доходы физических лиц с доходов от профессиональной деятельности осуществляется в соответствии со ст. 228 Налогового кодекса РФ;
2) как любой индивидуальный предприниматель или физическое лицо, адвокат, учредивший адвокатский кабинет, не имеет права заводить работникам, принятым на работу впервые, трудовые книжки, а также вносить соответствующие записи в уже имеющиеся трудовые книжки работников.
В соответствии с разъяснением, содержащимся в письме Министерства труда и социального развития Российской Федерации от 4 февраля 1997 г., трудовой стаж работника может подтверждаться справками, расчетными книжками, лицевыми счетами и ведомостями на выдачу заработной платы. Кроме того, трудовой стаж может быть подтвержден справками об уплате страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, выданными соответствующими отделениями указанного Пенсионного фонда. Прием на работу работника адвокатом, учредившим адвокатский кабинет, не освобождает его от уплаты страховых взносов на имя работника в Пенсионный фонд, Фонд обязательного медицинского страхования, Фонд социального страхования.
6. Отметим, что адвокат, учредивший адвокатский кабинет, вправе в любое время избрать другую форму адвокатского образования, предусмотренную Законом об адвокатуре, подав об этом соответствующее уведомление в совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации.


ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ АДВОКАТСКОГО КАБИНЕТА
В ГРАЖДАНСКОМ ОБОРОТЕ РОССИИ

В.В. БОГОЛЮБОВА

Боголюбова В.В., старший преподаватель МГУПИ (г. Москва).

Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" ввел такую важную новацию, как адвокатский кабинет. Подобной организационной формы гражданское право Российской Федерации еще не знало, но эта форма быстро завоевала популярность среди адвокатов. Адвокатский кабинет стал новым участником гражданского оборота России с присущими ему особенностями в правовом положении.
В соответствии со ст. 21 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре Российской Федерации" адвокатский кабинет не является юридическим лицом. В то же время адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, учредив адвокатский кабинет, не является и физическим лицом, так как согласно ст. 20 вышеуказанного Федерального закона адвокатский кабинет рассматривается в качестве особой формы организации адвокатских образований. Физическое лицо для участия в гражданском обороте не подлежит обязательной регистрации в органах юстиции с целью присвоения статуса адвоката, учредившего адвокатский кабинет. Поэтому в "чистом виде" адвокатский кабинет не следует относить к таким участникам гражданского оборота, как юридическое или физическое лицо. Адвокатский кабинет относится к особой категории субъектов гражданского оборота, родственной физическому лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность. Доказательством этому служат следующие факты.
Прежде всего, адвокатский кабинет выступает в качестве самостоятельного участника гражданского оборота. Исходя из смысла ст. 5 Гражданского кодекса РФ, гражданский оборот - это совокупность гражданско-правовых отношений имущественного характера между субъектами гражданского права, осуществляющими хозяйственную деятельность. Адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, оказывает индивидуально адвокатские услуги гражданам или юридическим лицам, выступая участником гражданского оборота страны. При этом между гражданами и юридическими лицами, с одной стороны, и адвокатом, с другой стороны, так называемыми субъектами гражданского права, возникают гражданские правоотношения, вытекающие из соглашения об оказании юридической помощи [2]. В адвокатуре адвоката, принявшего решение об учреждении адвокатского кабинета, называют индивидуальным адвокатом. С позиции гражданского права это новый субъект гражданского оборота РФ со свойственными ему особыми признаками.
Заметим, что адвокатские услуги гражданам оказываются адвокатским кабинетом как за денежное вознаграждение, так и бесплатно, в случаях, предусмотренных законом, например малоимущим гражданам России при определенных условиях (ст. 26 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"). При этом считается, что адвокатский кабинет не извлекает прибыли из своей деятельности, так как оказывает юридическую помощь населению России, гарантированную ст. 48 Конституции Российской Федерации [1]. В ст. 1 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" указано о том, что адвокатская деятельность не является предпринимательской. Таким образом, адвокатский кабинет имеет особое правовое положение, отличное от статуса индивидуального предпринимателя в гражданском праве, обусловленное новой формой организации адвокатских образований.
Формы адвокатских образований - новый юридический термин, использованный законодателем в Федеральном законе от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" для регламентации организационных форм адвокатской деятельности. Формы адвокатских образований являются закономерным результатом всего предшествующего развития российской адвокатуры [1].
При анализе предпосылок возникновения многообразия форм организационной деятельности адвокатуры в РФ определенный интерес представляет совместное письмо Минюста России от 13 августа 1999 г. N 6495-СЮ и Генеральной прокуратуры РФ от 18 августа 1999 г. N 22-5/100-96 "О статусе коллегий адвокатов", согласно которому: "...органы прокуратуры в своей практике сталкиваются с различной трактовкой статуса объединений, члены которых правомочны осуществлять адвокатскую деятельность, это создает угрозу проникновения в уголовное судопроизводство лиц, не отвечающих профессиональным требованиям и не являющихся адвокатами с точки зрения действующего законодательства".
Следует отметить, что практика использования индивидуальной формы адвокатского образования существовала еще в дореволюционной России. Впервые адвокатский кабинет, размещенный в жилом помещении, был открыт в Петербурге в 1868 году. Образование адвокатских кабинетов было предусмотрено Судебными уставами 1864 года. С принятием Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" на современном этапе развития гражданского общества организация адвокатуры коренным образом преобразована. По мнению ученых-цивилистов, тенденции развития форм адвокатских образований в России полностью соответствуют, прежде всего, современному состоянию ее экономики. Либеральные рыночные преобразования вызвали рост партнерских адвокатских образований, уменьшили необходимость создания юридических консультаций. В этом случае российская адвокатура перешла в качественно новое состояние, сопоставимое с современным развитием адвокатуры в США и Западной Европе.
Итак, в соответствии со ст. 20 Закона об адвокатуре, формами адвокатских образований являются: адвокатский кабинет; коллегия адвокатов; адвокатское бюро; юридическая консультация. Адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, учреждает адвокатский кабинет (ст. 21 Закона). Коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава, утвержденного учредителями (ст. 22 Закона). Адвокатское бюро учреждается двумя и более адвокатами, действующими на основе партнерского договора (ст. 23 Закона). Юридическая консультация создается только в форме учреждения в случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях составляет менее двух на одного федерального судью (ст. 24 Закона).
Отметим, что в отличие от коллегии адвокатов, адвокатских бюро и юридических консультаций адвокатский кабинет позволяет реализовать адвокатскую деятельность не только в коллективных, но и в единоличных формах. Иными словами, если адвокат желает осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, а не в коллективе адвокатов, то он по собственной инициативе учреждает адвокатский кабинет.
В отличие от других форм адвокатских образований, адвокатский кабинет не приобретает статуса юридического лица. В отношении порядка ведения учета хозяйственных операций адвокат, создавший адвокатский кабинет, приравнивается к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (п. 2 ст. 4 Федерального закона от 23 февраля 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете").
Особо следует отметить, что необходимо различать понятие "организационная форма адвокатских образований", используемое в адвокатуре для организации адвокатской деятельности, и понятие "организационно-правовая форма", используемое в гражданском праве. Организационно-правовая форма (в сокращении - ОПФ) предполагает участие юридического лица в определенной форме коллективного хозяйствования в гражданском обороте, чем и отличается от понятия организационной формы адвокатских образований, предполагающей участие в обороте не только юридических лиц, но и индивидуального адвоката.
Поскольку положение адвокатского кабинета в гражданском праве схоже с институтом предпринимателя без образования юридического лица, то вполне логично отсутствие адвокатского кабинета в перечне организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренном частью первой Гражданского кодекса РФ [3].
Учитывая вышеизложенное, адвокатский кабинет на сегодняшний день является единственной формой адвокатского образования, посредством которой осуществляется индивидуальная деятельность адвоката [4]. Кроме этого, для законодательства РФ об адвокатуре эта организационная форма является новеллой, поскольку ранее о существовании индивидуальной адвокатской деятельности известно было лишь дореволюционной стране. Новая форма адвокатского образования позволила индивидуальному адвокату, учредившему адвокатский кабинет, выступить в качестве самостоятельного участника гражданского оборота и субъекта гражданского права с присущими ему особенностями в правовом положении.

Литература

1. Галоганов А.И. Организация и принципы деятельности российских адвокатов: Дис. ... канд. юр. наук. М., 2005.
2. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.09.1999 N 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг" // Вестник ВАС РФ. 1999. N 10.
3. Повышение роли адвокатуры в оказании юридической помощи гражданам // Советское государство и право. М., 1998. N 3.
4. Постановление Пленума Верховного Суда РФ "О некоторых вопросах, возникающих при применении части 2 Гражданского кодекса РФ" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. N 1.

5. Налогообложение адвокатов

5.1. Общие положения

В целях Закона о бухгалтерском учете адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
В соответствии с п. 2 ст. 54 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных учета доходов и расходов и хозяйственных операций в порядке, определяемом Минфином России.
Порядок учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей утвержден Приказом Минфина России N 86н, МНС России N БГ-3-04/430 от 13.08.2002.

5.2. Налог на добавленную стоимость

Согласно абз. 4 п. 2 ст. 11 НК РФ адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, не признаются индивидуальными предпринимателями, поэтому они не являются плательщиками НДС вне зависимости от формы осуществления адвокатской деятельности и при оказании услуг в рамках своей профессиональной деятельности НДС не уплачивают (Письмо Минфина России от 03.10.2006 N 03-04-07/09).
Что же касается обязательных отчислений адвокатов на общие нужды адвокатской палаты и на содержание адвокатского образования, то в Письме Минфина России от 03.11.2006 N 03-04-07/10 отмечено, что эти отчисления являются формой целевого финансирования соответствующей некоммерческой организации, которое согласно пп. 3 п. 3 ст. 39 НК РФ не признается реализацией товаров (работ, услуг), а следовательно, объектом обложения НДС.

5.3. НДС в профессиональных объединениях адвокатов

Рассматривая различные адвокатские образования, мы уже отмечали, что коллегии адвокатов, адвокатские бюро, юридические консультации, адвокатские палаты субъектов Российской Федерации признаются некоммерческими организациями и, соответственно, считаются плательщиками НДС.
Согласно пп. 14 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) операции по оказанию услуг коллегиями адвокатов, адвокатскими бюро, адвокатскими палатами субъектов Российской Федерации или Федеральной палатой адвокатов своим членам в связи с осуществлением ими профессиональной деятельности.
В отношении составления счетов-фактур следует отметить, что налогоплательщик обязан составить счет-фактуру, вести журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж при совершении операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в соответствии со ст. 149 НК РФ (пп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ).
В Письме Минфина России от 03.11.2006 N 03-04-07/10 отмечено, что по услугам адвокатских профессиональных объединений, оказываемым своим членам в связи с осуществлением ими профессиональной деятельности, счета-фактуры выставляются в установленном порядке, в частности на основании п. 7 ст. 168 НК РФ посредством выдачи продавцом покупателю кассового чека или иного документа установленной формы.

5.4. Налог на доходы физических лиц.
Исполнение обязанностей налогового агента

Исчисление и уплата налога на доходы, полученные адвокатами, принявшими решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально и учредившими адвокатский кабинет, производятся в соответствии с положениями гл. 23 НК РФ.
Согласно ст. 227 НК РФ исчисление и уплата налога на доходы физических лиц производятся адвокатами, учредившими адвокатские кабинеты, и другими лицами, занимающимися в установленном действующим законодательством порядке частной практикой, исходя из сумм доходов, полученных от такой деятельности.
Сумма налога на доходы физических лиц исчисляется как соответствующая налоговой ставке (13%) процентная доля налоговой базы (п. 1 ст. 225 НК РФ). Общая сумма налога на доходы физических лиц исчисляется по итогам налогового периода исходя из всех доходов адвоката, дата получения которых относится к этому налоговому периоду (п. 3 ст. 225 НК РФ).
Общая сумма налога на доходы физических лиц, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется с учетом сумм налога, удержанного налоговыми агентами при выплате налогоплательщику дохода, а также сумм авансовых платежей по налогу, фактически уплаченных в соответствующий бюджет (п. 3 ст. 227 НК РФ).
При исчислении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц сумма расходов, принимаемых к вычету, устанавливается в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, предусмотренному гл. 25 НК РФ.
Очень часто адвокаты для осуществления своей профессиональной деятельности используют автомобили, как собственные, так и арендованные.
В Письме Минфина России от 01.06.2007 N 03-04-05-01/170 отмечено, что расходы на ГСМ, производимые при использовании арендованного автомобиля для поездок в целях осуществления адвокатской деятельности, можно отнести к обоснованным расходам адвоката. При этом должно быть документально подтверждено осуществление расходов именно в целях адвокатской деятельности, а не какой-либо иной деятельности или в личных целях. При выполнении этих условий расходы на ГСМ могут учитываться для целей исчисления налоговой базы по налогу на доходы физических лиц в составе профессиональных расходов адвоката.
Расходы на ГСМ при использовании личного автомобиля для поездок в целях осуществления адвокатской деятельности также можно отнести к обоснованным расходам адвоката и, следовательно, учесть для целей исчисления налоговой базы по налогу на доходы физических лиц при наличии документального подтверждения того, что такие расходы осуществлены именно в целях адвокатской деятельности. Аналогичный подход можно применить при отнесении к расходам адвоката документально подтвержденных затрат по проезду на общественном транспорте при соблюдении требований п. 1 ст. 252 НК РФ (Письмо Минфина России от 13.04.2007 N 03-04-05-01/111).
Что касается применения профессионального налогового вычета в размере 20% общей суммы доходов, если адвокат не может документально подтвердить свои расходы, то необходимо отметить следующее.
Согласно п. 2 ст. 1 Закона N 63-ФЗ адвокатская деятельность не является предпринимательской. Поскольку адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, не регистрируются в качестве индивидуальных предпринимателей и не осуществляют предпринимательскую деятельность, оснований для применения ими профессионального налогового вычета в размере 20%, предусмотренного абз. 4 п. 1 ст. 221 НК РФ, не имеется (Письмо Минфина России от 01.06.2007 N 03-04-05-01/170).
Ежемесячные отчисления, осуществляемые адвокатом на общие нужды адвокатской палаты за счет получаемого вознаграждения, а также отчисления средств на содержание соответствующего адвокатского кабинета учитываются в составе расходов адвоката, осуществляющего деятельность в адвокатском кабинете. К расходам относятся также суммы налогов, предусмотренных действующим законодательством о налогах и сборах для видов деятельности, указанных в ст. 221 НК РФ (за исключением налога на доходы физических лиц), начисленные либо уплаченные за налоговый период. Таким образом, начисленные и уплаченные адвокатом в календарном году суммы единого социального налога включаются в состав профессиональных налоговых вычетов (Письмо УФНС России по г. Москве от 12.09.2006 N 21-11/81030@).
В Письме УФНС России по г. Москве от 12.09.2006 N 21-11/81030@ также сказано, что согласно п. 1 ст. 28 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" (далее - Закон N 167-ФЗ) адвокаты независимо от наличия дохода должны уплачивать страховые взносы в бюджет Пенсионного фонда Российской Федерации в виде фиксированного платежа. Следовательно, суммы страховых взносов, уплаченных в виде фиксированного платежа, включаются в состав прочих расходов адвоката, связанных с извлечением дохода.
Если учредившие адвокатский кабинет адвокаты заключают с физическими лицами трудовые и гражданско-правовые договоры и в соответствии с этими договорами производят выплаты физическим лицам, то в соответствии со ст. 226 НК РФ они являются налоговыми агентами, на которых возложена обязанность исчисления, удержания у физического лица и уплаты в бюджет суммы исчисленного налога. Налог с доходов адвокатов исчисляется, удерживается и
--------
С уважением, адвокат Антон Лебедев
+7 (921) 320-0433
 
22. Коллегия адвокатов и адвокатское бюро как форма адвокатских образований.

Статья 22. Коллегия адвокатов

1. Два и более адвоката вправе учредить коллегию адвокатов.
2. Коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями (далее также - устав), и заключаемого ими учредительного договора.
3. Учредителями коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр.
(в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N 163-ФЗ)
4. В учредительном договоре учредители определяют условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема в коллегию адвокатов новых членов, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава.
5. Устав должен содержать следующие сведения:
1) наименование коллегии адвокатов;
2) место нахождения коллегии адвокатов;
3) предмет и цели деятельности коллегии адвокатов;
4) источники образования имущества коллегии адвокатов и направления его использования (в том числе наличие или отсутствие неделимого фонда и направления его использования);
(в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N 163-ФЗ)
5) порядок управления коллегией адвокатов;
6) сведения о филиалах коллегии адвокатов;
7) порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов;
8) порядок внесения в устав изменений и дополнений;
9) иные положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.
6. Требования учредительного договора и устава обязательны для исполнения самой коллегией адвокатов и ее учредителями (членами).
7. Об учреждении, о реорганизации или о ликвидации коллегии адвокатов ее учредители направляют заказным письмом в совет адвокатской палаты уведомление. В уведомлении об учреждении или о реорганизации коллегии адвокатов должны содержаться сведения об адвокатах, осуществляющих в коллегии адвокатов адвокатскую деятельность, о месте нахождения коллегии адвокатов, о порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов. К уведомлению должны быть приложены нотариально заверенные копии учредительного договора и устава.
(п. 7 в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N 163-ФЗ)
8. Коллегия адвокатов считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. Государственная регистрация коллегии адвокатов, а также внесение в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении ее деятельности осуществляются в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
9. Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов.
10. Коллегия адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории Российской Федерации, а также на территории иностранного государства, если это предусмотрено законодательством иностранного государства.
О создании или закрытии филиала коллегия адвокатов направляет заказным письмом уведомление в совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов, а также в совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал коллегии адвокатов. В уведомлении о создании филиала коллегии адвокатов должны содержаться сведения об адвокатах, осуществляющих в филиале коллегии адвокатов адвокатскую деятельность, о месте нахождения коллегии адвокатов и ее филиала, о порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов, ее филиалом. К уведомлению должны быть приложены нотариально заверенные копии решения о создании филиала коллегии адвокатов и положения о филиале.
Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал.
Сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, вносятся в региональный реестр субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал.
Сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, созданном на территории иностранного государства, вносятся в региональный реестр субъекта Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов.
(п. 10 в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N 163-ФЗ)
11. Имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в качестве вкладов, принадлежит ей на праве собственности.
12. Члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов.
13. Коллегия адвокатов в соответствии с законодательством Российской Федерации является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов.
Коллегия адвокатов обязана уведомлять адвокатскую палату об изменениях состава адвокатов - членов коллегии адвокатов.
(абзац введен Федеральным законом от 20.12.2004 N 163-ФЗ)
14. Коллегия адвокатов несет предусмотренную законодательством Российской Федерации ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей налогового агента или представителя.
15. Соглашения об оказании юридической помощи в коллегии адвокатов заключаются между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации коллегии адвокатов.
16. Ничто в положениях настоящей статьи не может рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним.
17. Коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро в порядке, установленном статьей 23 настоящего Федерального закона.
18. К отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом "О некоммерческих организациях", если эти правила не противоречат положениям настоящего Федерального закона.

Статья 23. Адвокатское бюро

1. Два и более адвоката вправе учредить адвокатское бюро.
2. К отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила статьи 22 настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей.
3. Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро.
(в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N 163-ФЗ)
4. В партнерском договоре указываются:
1) срок действия партнерского договора;
2) порядок принятия партнерами решений;
3) порядок избрания управляющего партнера и его компетенция;
4) иные существенные условия.
5. Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.
6. Партнерский договор прекращается по следующим основаниям:
1) истечение срока действия партнерского договора;
2) прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;
3) расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.
7. С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц.
8. При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь.
9. Адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре.
10. Ничто в положениях настоящей статьи не может рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним.
11. Адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов.
12. После прекращения партнерского договора адвокаты вправе заключить новый партнерский договор. Если новый партнерский договор не заключен в течение месяца со дня прекращения действия прежнего партнерского договора, то адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллегию адвокатов либо ликвидации.
(в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N 163-ФЗ)
С момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи.

Статья 24. Юридическая консультация

1. В случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью, адвокатская палата по представлению органа исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации учреждает юридическую консультацию.
(в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N 163-ФЗ)
2. Юридическая консультация является некоммерческой организацией, созданной в форме учреждения. Вопросы создания, реорганизации, преобразования, ликвидации и деятельности юридической консультации регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом "О некоммерческих организациях" и настоящим Федеральным законом.
3. Представление органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации о создании юридической консультации должно включать в себя сведения:
1) о судебном районе, в котором требуется создать юридическую консультацию;
2) о числе судей в данном судебном районе;
3) о необходимом в данном судебном районе числе адвокатов;
4) о материально-техническом и финансовом обеспечении деятельности юридической консультации, в том числе о предоставляемом юридической консультации помещении, об организационно-технических средствах, передаваемых юридической консультации, а также об источниках финансирования и о размере средств, выделяемых на оплату труда адвокатов, направляемых для работы в юридической консультации.
(п. 3 в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N 163-ФЗ)
4. После согласования с органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации условий, предусмотренных подпунктом 4 пункта 3 настоящей статьи, совет адвокатской палаты принимает решение об учреждении юридической консультации, утверждает кандидатуры адвокатов, направляемых для работы в юридической консультации, и направляет заказным письмом уведомление об учреждении юридической консультации в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации.
(п. 4 в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N 163-ФЗ)
5. Совет адвокатской палаты утверждает порядок, в соответствии с которым адвокаты направляются для работы в юридических консультациях. При этом советом адвокатской палаты может быть предусмотрена выплата адвокатам, осуществляющим профессиональную деятельность в юридических консультациях, дополнительного вознаграждения за счет средств адвокатской палаты.
(п. 5 введен Федеральным законом от 20.12.2004 N 163-ФЗ)

Статья 22. Коллегия адвокатов

Комментарий к статье 22

1. Комментируемая статья предусматривает возможность создания коллегии адвокатов. В ней говорится, что два адвоката и более вправе учредить коллегию адвокатов. Далее подчеркивается, что коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей в соответствии с уставом, утверждаемым ее учредителями, и заключаемым ими учредительным договором.
2. В пункте 1 ст. 226 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что налог с доходов адвокатов исчисляется, удерживается и уплачивается коллегиями адвокатов, которые для адвокатов признаются налоговыми агентами. Следовательно, коллегия адвокатов, являющаяся налоговым агентом, обязана исчислить, удержать и перечислить в бюджет по месту регистрации налогового агента суммы НДФЛ с доходов адвокатов, полученных ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности. При этом налоговая база для уплаты налогов каждым адвокатом определяется исходя из сумм вознаграждений, внесенных в кассу коллегии адвокатов либо перечисленных на расчетный счет коллегии адвокатов, уменьшенных на сумму профессиональных расходов адвоката на:
общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов;
содержание адвокатского образования;
страхование профессиональной ответственности;
иные расходы, связанные с адвокатской деятельностью.
3. В учредительном договоре учредители определяют условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема в коллегию адвокатов новых членов, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава. При этом не оговаривается судьба части имущества, созданного за счет взносов адвоката.
4. Устав должен содержать следующие сведения: наименование и место нахождения коллегии адвокатов, предмет и цели ее деятельности, источники образования имущества и направления его использования, порядок управления коллегией адвокатов, сведения о ее филиалах, порядок реорганизации и ликвидации, внесения в устав изменений и дополнений, а также иные положения, не противоречащие комментируемому Закону и иным федеральным законам.
5. Соблюдение требований учредительного договора и устава обязательно для коллегии адвокатов и ее учредителей (членов). К числу обязательных не отнесен вопрос о судьбе имущества в случае ликвидации коллегии адвокатов.
6. Об учреждении коллегии адвокатов ее учредители направляют в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление, в котором указываются сведения об учредителях, место нахождения коллегии адвокатов, порядок телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов; к уведомлению прилагаются нотариально заверенные копии учредительного договора и устава. Коллегия адвокатов считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. Государственная регистрация коллегии адвокатов, а также внесение в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении ее деятельности осуществляются в порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
7. Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого она учреждена.
8. Согласно комментируемой норме учрежденная коллегия адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории Российской Федерации, а также на территории иностранного государства, если это предусмотрено законодательством этого иностранного государства. Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвокатов, создавшей данный филиал. Сведения об адвокатах, ведущих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, вносятся в региональный реестр того субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал.
9. Сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, созданном на территории иностранного государства, вносятся в региональный реестр того субъекта Российской Федерации, на территории которого она учреждена. Имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в качестве вкладов, принадлежит ей на праве собственности.
10. Члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, а коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов. Коллегия адвокатов в соответствии с законодательством Российской Федерации является налоговым агентом адвокатов - ее членов по доходам, полученным ими в связи с адвокатской деятельностью, а также их представителем при расчетах с доверителями и третьими лицами и в других вопросах, предусмотренных учредительными документами коллегии адвокатов. Коллегия адвокатов несет предусмотренную законодательством Российской Федерации ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей налогового агента или представителя.
11. Коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро в порядке, установленном статьей 23 комментируемого Закона. Данный пункт - новелла российского законодательства, которое до настоящего времени еще не предусматривало возможности преобразования юридического лица в субъект со свойствами физического лица. Видимо, это действительно революционный шаг, позволяющий без волокиты обрести желаемый статус. Остается только претворить в жизнь такой вариант и увидеть, какие сложности могут возникнуть при его реализации.
12. Соглашения об оказании юридической помощи в коллегии адвокатов заключаются между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации коллегии адвокатов. Соглашение об оказании юридической помощи как гражданско-правовой договор имеет следующие особенности:
а) по договору поручения адвокат выступает как представитель доверителя в конституционном, гражданском, административном судопроизводстве, как представитель или защитник доверителя в уголовном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, представляет интересы доверителя в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами;
б) в соответствии с договором оказания услуг адвокат оказывает иные виды юридической помощи.
13. Ничто в положениях комментируемой статьи не может рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним.
14. Чрезвычайно важна и интересна ч. 18 комментируемой статьи, согласно которой к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом "О некоммерческих организациях", если эти правила не противоречат положениям комментируемого Закона.
Возникает вопрос: если коллегии адвокатов являются самостоятельными организационно-правовыми формами, для чего понадобилось применять к ним правила о некоммерческой организации другой организационно-правовой формы? Или законодатель счел, что он недостаточно урегулировал какие-либо вопросы, которые могут возникнуть в практической деятельности адвокатских образований и эти пробелы восполнит статус некоммерческого партнерства? Возможно, отчасти и восполнит, но, вполне вероятно, породит и коллизии. Причем Федеральный закон "О некоммерческих организациях", как было сказано выше, применяется лишь в той части, в которой он не противоречит комментируемому Закону. Нужна ли была эта отсылка и к каким последствиям она может привести на практике?
Рассмотрим основной анализируемый вопрос, связанный с возможностью некоммерческого партнерства заниматься предпринимательской деятельностью. Согласно Федеральному закону "О некоммерческих организациях", некоммерческое партнерство, как говорилось ранее, имеет право заниматься предпринимательской деятельностью и от своего имени, и от имени создаваемых (учреждаемых) им коммерческих организаций. В комментируемом Законе сказано о запрете заниматься предпринимательской деятельностью от своего лица адвокатским кабинетам, адвокатским партнерствам, коллегиям адвокатов и юридическим консультациям. Подчеркнем - от своего лица, но не от имени учреждаемых (создаваемых) всеми перечисленными адвокатскими субъектами организаций. А запрета на создание некоммерческих организаций, как и коммерческих, Закон, как будет показано далее, не содержит. Как же в таком случае толковать отсылку в этой части к Федеральному закону "О некоммерческих организациях"?

Статья 23. Адвокатское бюро

Комментарий к статье 23

1. Комментируемая статья предусматривает возможность создания такой формы, как адвокатское бюро. В данной статье устанавливается, что два и более адвоката вправе учредить адвокатское бюро. К отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила ст. 22 комментируемого Закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей.
Объединяясь в адвокатское бюро с целью оказания лицам квалифицированной юридической помощи, адвокаты-партнеры должны помнить о том, что обеспечение деятельности адвокатского бюро полностью ложится на их плечи.
2. Статья 22 комментируемого Закона признает коллегию адвокатов юридическим лицом. Следовательно, строго следуя отсылке, можем сказать, что адвокатское бюро также является юридическим лицом. Но, к сожалению, далее в тексте комментируемой статьи прямо не говорится о том, что адвокатское бюро обладает подобным свойством. Так является ли адвокатское бюро юридическим лицом? Исследуем содержание данной статьи. В ней говорится, что адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Возможно ли создание юридического лица на основе только договора, без регистрации устава? Да, форма полного товарищества предполагает возможность создания юридического лица на основе договора между товарищами, или, в данной терминологии, партнерами.
3. Партнерский договор не может относиться к учредительным документам адвокатского бюро, что подтверждается нормой п. 3 ст. 23 комментируемого Закона, в которой говорится: "Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро". Не стоит считать его разновидностью договора простого товарищества. Безусловно, формулировки "соединить усилия адвокатов-партнеров" и "соединить свои вклады", "совместно действовать" имеют схожее значение, тем не менее юридическая природа партнерского договора иная.
Партнерский договор - уникальный инструмент в руках адвокатов-партнеров, который направлен исключительно на регулирование правоотношений, возникающих в процессе осуществления адвокатской деятельности. Данный договор позволяет решить вопросы, которые остались за рамками правовой регламентации нормативных правовых актов и учредительных документов адвокатского бюро. К ним относится и вопрос распределения убытков и прибыли внутри бюро. Система распределения убытков и прибыли является одним из главных отличий адвокатского бюро от иных форм адвокатских объединений. Другие формы адвокатских образований не основаны на партнерских отношениях и такой системы не имеют.
4. Данная часть комментируемой статьи гласит, что в партнерском договоре указываются срок действия партнерского договора, порядок принятия партнерами решений, порядок избрания управляющего партнера и его компетенция, иные существенные условия.
Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляет управляющий партнер, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключает управляющий или иной партнер от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.
Управляющий партнер по общему правилу, установленному в ч. 5 комментируемой статьи, ведет общие дела адвокатского бюро. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключает управляющий или иной партнер от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.
5. Партнерский договор прекращается по трем основаниям: истечение срока его действия; прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами; расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.
6. С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь. Адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре.
7. Адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую или любую иную некоммерческую организацию, за исключением преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов. Если это неточная формулировка законодателя и партнерство является договорным объединением без образования юридического лица, то оставшийся единственный партнер должен преобразоваться в юридическое лицо - коллегию адвокатов. Но для этого должно быть по крайней мере два адвоката. Закон, видимо, это подразумевает, но не устанавливает.
И возникает вопрос: почему оставшийся партнер не может учредить адвокатский кабинет, почему предусмотрена только одна форма преобразования? А если он не пожелает войти в коллегию, его нужно исключать из членов адвокатской палаты? Или Закон вновь подразумевает, но не регламентирует такой возможности?
8. Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров.
Механизм распределения убытков и прибыли имеет большое значение для осуществления адвокатской деятельности: он позволяет не только обеспечивать функционирование адвокатского бюро, но и решать вопросы, возникающие у адвокатов-партнеров по поводу обязательств возмещать убытки в случае невыполнения или ненадлежащего исполнения договоров, а также при выходе адвоката из адвокатского бюро либо прекращении его деятельности.
9. Ничто в положениях комментируемой статьи не может рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним. Иными словами, любое ограничение независимости адвоката, противоречащее нормам комментируемого Закона, незаконно.
10. После прекращения партнерского договора адвокаты обязаны заключить новый партнерский договор. Если таковой не заключен в течение месяца со дня прекращения действия прежнего договора, то адвокатское бюро должно быть преобразовано в коллегию адвокатов либо ликвидировано. А что в этом случае ликвидировать, если договорное партнерство распалось? Или под ликвидацией понимается лишь оформительская процедура, констатирующая распад партнерства? Но возникает вопрос: как можно ликвидировать это образование, если оно не является юридическим лицом? Можно только констатировать факт распада и внести запись об этом в регистрационные документы. Если так, то это тоже нонсенс: впервые введена государственная регистрация субъектов совместной деятельности без образования юридического лица. И как можно реорганизовать субъект, не прошедший государственной регистрации?
Далее в указанной статье говорится о том, что с момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи, хотя своего адвокатского статуса такие адвокаты в этот период не утрачивают. Не ограничивает ли это их адвокатские права?
Законодатель не указал конкретно, является ли адвокатское бюро юридическим лицом, в отличие от прямого указания на иные формы адвокатских образований.

Статья 24. Юридическая консультация

Комментарий к статье 24

1. Согласно комментируемой статье если общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории того или иного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью, то адвокатская палата по представлению органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации учреждает юридическую консультацию.
2. Юридическая консультация является некоммерческой организацией, созданной в форме учреждения. Вопросы создания, реорганизации, преобразования, ликвидации и деятельности юридической консультации регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом "О некоммерческих организациях" и комментируемым Законом. Здесь не допущена оговорка, но, видимо, подразумевается, что нормы Федерального закона "О некоммерческих организациях" применительно к учреждению действуют в части, не противоречащей ему. В соответствии с Гражданским кодексом РФ любое учреждение, если его в этой части специально не ограничил учредитель, имеет право создавать (учреждать) другие некоммерческие и коммерческие организации, имеющие право заниматься предпринимательской деятельностью. Следовательно, юридическая консультация, будучи учреждением, обладает этими правами.
3. Согласно ч. 3 комментируемой статьи, представление органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации о создании юридической консультации должно включать в себя сведения о судебном районе, в котором требуется создать юридическую консультацию; о числе судей в данном судебном районе; о необходимом в данном судебном районе числе адвокатов; о материально-техническом и финансовом обеспечении деятельности юридической консультации, в том числе о предоставляемом юридической консультации помещении, об организационно-технических средствах, передаваемых юридической консультации, а также об источниках финансирования и о размере средств, выделяемых на оплату труда адвокатов, направляемых на работу в юридическую консультацию.
4. После согласования с органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации условий совет адвокатской палаты принимает решение об учреждении юридической консультации, утверждает кандидатуры адвокатов, направляемых на работу в юридическую консультацию, и посылает заказным письмом уведомление об учреждении юридической консультации в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации.
5. Совет адвокатской палаты утверждает порядок, в соответствии с которым адвокаты направляются для работы в юридические консультации. При этом совет адвокатской палаты может предусмотреть выплату адвокатам, осуществляющим профессиональную деятельность в юридических консультациях, дополнительного вознаграждения за счет средств адвокатской палаты.

Продолжение 22-го ответа...
--------
С уважением, адвокат Антон Лебедев
+7 (921) 320-0433
 
Продолжение 22-го ответа...

К ВОПРОСУ О СТАТУСЕ АДВОКАТСКОГО БЮРО <*>

И.М. ПАЛЕЕВ

--------------------------------
<*> Paleev I.M. On the issue of status of advocate's bureau.

Палеев И.М., адвокат, аспирант Российской академии адвокатуры и нотариата.

В статье автор рассматривает такую форму адвокатских объединений, как адвокатские бюро. Адвокатское бюро, так же как и коллегия адвокатов, является коллективной организационно-правовой формой осуществления адвокатской деятельности, однако автор делает вывод о том, что правовые режимы создания и деятельности коллегии адвокатов и адвокатского бюро практически совпадают, и приходит к заключению, что статус адвокатского бюро - это не "нелепая правовая конструкция", которую "не стоит использовать".

Ключевые слова: адвокатское бюро, юридическое лицо, адвокатское образование, Закон об адвокатуре.

The author of the article considers such form of advocate formations as an advocate's bureau. Advocate's bureau the same as board of advocates is a collective organizational-law form of execution of advocate's activity, however the author concludes that the legal regimes of creation and activity of board of advocates and advocate's bureau practically coincide and the status of advocate's bureau is not an "awkward legal construction" which "should not be used".

Key words: advocate's bureau, juridical person, advocate formation, law on advocature.

Одной из форм адвокатского образования, как известно, является адвокатское бюро. Согласно ст. 23 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон об адвокатуре), "два и более адвоката вправе учредить адвокатское бюро".
Адвокатское бюро наряду с адвокатским кабинетом, коллегией адвокатов и юридической консультацией представляет собой одну из форм адвокатского образования, имеющую свои специфические особенности <1>. Адвокатское бюро представляет собой юридическое лицо, в состав которого могут входить не менее двух учредителей (участников). Причем к учредителям (участникам) такого юридического лица, как и к учредителям (участникам) коллегии адвокатов, предъявляются особые требования: они должны быть адвокатами, т.е. юристами, в установленном законом порядке получившими статус адвоката. Таким образом, адвокатское бюро представляет собой и профессиональное сообщество специалистов конкретной сферы деятельности <2>.
--------------------------------
<1> См.: Степашина М.С. Комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (постатейный) / Под ред. А.Б. Смушкина, В.Н. Арбарича // СПС "КонсультантПлюс", 2008.
<2> См.: Там же.

Следует заметить, что адвокаты не часто используют анализируемую форму адвокатского образования. Так, например, в реестр адвокатских образований и их филиалов на территории г. Москвы внесено 337 коллегий адвокатов, 200 адвокатских бюро и 1086 адвокатских кабинетов <3>. Исследователи объясняют это тем обстоятельством, что адвокатское бюро является "крайне рискованной структурой, так как каждому его участнику придется отвечать всем своим личным имуществом за действия любого другого адвоката" <4>. Как отмечает А.Г. Кучерена, объединяясь в адвокатское бюро с целью оказания лицам квалифицированной юридической помощи, адвокаты-партнеры должны помнить о том, что обеспечение деятельности адвокатского бюро полностью ложится на их плечи <5>.
--------------------------------
<3> См.: Резник Г.М. Отчет Совета Адвокатской палаты г. Москвы о работе в 2006 г. // Адвокат. 2007. N 2. С. 22.
<4> Емельянов В. Осторожно: адвокатское бюро! // СПС "КонсультантПлюс", 2003.
<5> См.: Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (постатейный) / Под ред. А.Г. Кучерены. М.: Деловой двор, 2009. С. 48.

Если в адвокатское бюро преобразуется какая-либо из действующих адвокатских структур, состоящая из значительного числа адвокатов, то, как замечает В. Емельянов, их "риск потерять свое имущество по чужой вине становится неоправданно высоким" <6>. Более того, он полагает, что "выбор для своей деятельности формы адвокатского бюро вряд ли оправдан. Тем более что в сегодняшних российских условиях каких-либо преимуществ по сравнению с коллегией адвокатов бюро не дает" <7>.
--------------------------------
<6> Емельянов В. Указ. соч.
<7> Там же.

Автор статьи находит эту позицию несколько спорной. Действительно, каких-либо "преференций и выгод" данная форма адвокатского образования не предоставляет. Однако она свидетельствует (пусть, возможно, и косвенно) о высоком профессионализме ее участников, об их готовности отвечать за свои действия, совершаемые во имя цели защиты прав, свобод и законных интересов человека и гражданина.
Адвокатское бюро, так же как и коллегия адвокатов, является коллективной организационно-правовой формой осуществления адвокатской деятельности <8>. Однако в отличие от коллегии адвокатов адвокатское бюро предполагает более тесные взаимоотношения между адвокатами-партнерами и соответственно более ограниченный круг партнеров. Определяя правовое положение адвокатского бюро, законодатель попытался, как считает В.А. Вайпан, "соединить статус некоммерческой организации как юридического лица с правовыми чертами договора простого товарищества" <9>. В результате юридическая конструкция адвокатского бюро оказалась "весьма сложной и не вполне логичной с точки зрения общих принципов гражданского права" <10>.
--------------------------------
<8> См.: Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: Постатейный комментарий к Федеральному закону об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации. М.: Юстицинформ, 2006. С. 51.
<9> Там же.
<10> Там же.

Для того чтобы выявить обоснованность подобного рода утверждений, необходимо проанализировать не только статус адвокатского бюро, но и охарактеризовать сущность партнерского договора, заключаемого адвокатами. Правовым основанием возникновения адвокатского бюро является решение двух и более адвокатов об учреждении адвокатского бюро; число учредителей бюро не ограничено. Согласно п. 3 ст. 23 Закона об адвокатуре адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро.
Согласно п. 2 ст. 23 Закона об адвокатуре к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила ст. 22, касающейся коллегии адвокатов, если иное не предусмотрено настоящей статьей. Таким образом, при учреждении адвокатского бюро необходимо руководствоваться всеми основными положениями ст. 22 и дополнительно применить нормы, связанные с заключением партнерского договора <11>. Следовательно, адвокатское бюро, так же как и коллегия адвокатов, является некоммерческой организацией, действующей на основании устава, утверждаемого его учредителями, и заключаемого ими учредительного договора. При этом п. 3 ст. 23 дополнительно устанавливает, что адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. Закон об адвокатуре не дает однозначного ответа на вопрос о том, заменяет ли партнерский договор учредительный и будет ли противоречием законодательству заключение одновременно двух указанных договоров. Сопоставление ст. ст. 22 и 23 позволяет некоторым исследователям сделать вывод о том, что необходимо заключение двух договоров: учредительного договора с целью определения порядка и основных условий совместной деятельности адвокатов по созданию бюро и партнерского договора для установления взаимных прав и обязанностей адвокатов по совместному осуществлению адвокатской деятельности. Положения партнерского договора должны соответствовать уставу и учредительному договору <12>.
--------------------------------
<11> См.: Там же.
<12> См.: Там же.

Впрочем, в юридической литературе можно обнаружить и другую позицию по данному вопросу. Так, В.Е. Чиркин отмечает, что среди некоммерческих организаций выделяется группа саморегулируемых (самоуправляемых) учреждений <13>. Это профессиональные объединения, действующие на некоммерческой основе, аудиторы, коллегии адвокатов, юридические консультации. Они могут быть юридическими лицами в случае регистрации устава (для адвокатских бюро учредительным документом служит партнерский договор, это, по существу, некоммерческие партнерства).
--------------------------------
<13> См.: Чиркин В.Е. Юридическое лицо публичного права. М.: НОРМА, 2007. С. 108.

Другие исследователи утверждают, что основные отличия адвокатского бюро от коллегии адвокатов сводятся к тому, что для его создания заключается не учредительный, а партнерский договор, по которому адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров <14>.
--------------------------------
<14> См.: Гуськова А.П., Шамардин А.А. Правоохранительные органы (судоустройство). М.: Юрист, 2005. С. 151.

Итак, мы обнаруживаем три совершенно различные позиции по одному и тому же вопросу:
- адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой и партнерский, и учредительный договоры;
- для адвокатских бюро учредительным документом служит партнерский договор;
- для создания адвокатского бюро заключается не учредительный, а партнерский договор.
Не позволяет однозначно ответить на этот вопрос и анализ соответствующей судебной практики. Так, адвокаты А.А. Карпенко и Э.Г. Мачабели обратились в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным решения от 15 сентября 2003 г. Межрайонной инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 39 по городу Москве об отказе в государственной регистрации адвокатского бюро "Карпенко и Мачабели" в связи с непредставлением учредительного договора и об обязании инспекции зарегистрировать указанное бюро.
Решением суда первой инстанции от 3 февраля 2004 г. заявление было удовлетворено, решение инспекции N 39 признано незаконным. Суд обязал инспекцию N 46 зарегистрировать адвокатское бюро "Карпенко и Мачабели" на основании устава и партнерского договора. Постановлением суда апелляционной инстанции от 24 мая 2004 г. решение оставлено без изменения. Федеральный арбитражный суд Московского округа Постановлением от 3 августа 2004 г. указанные судебные акты также оставил в силе.
Однако в заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре в порядке надзора названных судебных актов инспекция N 39 ссылалась на то, что вопросы, связанные с учреждением и деятельностью адвокатского бюро как некоммерческой организации, регулируются учредительным, а не партнерским договором, а также на нарушение оспариваемыми судебными актами единообразия в толковании и применении норм права. Проверив обоснованность доводов, содержащихся в заявлении и выступлениях присутствующих в заседании представителей сторон, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации счел, что оспариваемые судебные акты подлежат отмене, производство по делу - прекращению по следующим основаниям <15>.
--------------------------------
<15> См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 февраля 2005 г. N 14634/04 по делу N А40-45007/03-121-498 // Вестник ВАС РФ. 2005. N 6.

Согласно позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в соответствии с п. 2 ст. 1 Закона об адвокатуре адвокатская деятельность не является предпринимательской. В силу положений ст. ст. 22 и 23 названного Федерального закона адвокатское бюро является некоммерческой организацией. Удовлетворяя требования А.А. Карпенко и Э.Г. Мачабели, суды не учли, что настоящий спор связан с государственной регистрацией некоммерческой организации, поэтому не подлежит рассмотрению в арбитражном суде.
Как полагает автор статьи, выводы Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации о подведомственности спора не влияют на справедливую и обоснованную позицию судей первой, апелляционной и кассационной инстанций в части их выводов о том, что предоставления учредительного договора при создании адвокатского бюро не требуется.
Далее отметим, что и партнерский договор не представляется для государственной регистрации адвокатского бюро, поскольку содержит конфиденциальную информацию. Многие исследователи подчеркивают, что партнерский договор не является публичным документом, а носит "внутренний" характер. Заключая партнерский договор, адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор содержит черты договора простого товарищества, предусмотренного гл. 55 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ). Соответственно в части толкования содержания формулировок ст. 23 Закона можно руководствоваться нормами ГК РФ, раскрывающими их правовой смысл. В то же время положения гл. 55 ГК РФ не могут применяться непосредственно, поскольку по договору простого товарищества лица обязуются действовать без образования юридического лица, а адвокатское бюро является юридическим лицом.
Пункт 4 ст. 23 Закона об адвокатуре содержит открытый перечень существенных условий, которые должны быть отражены в партнерском договоре. Основными вопросами партнерского договора являются управленческие - порядок принятия решений, избрания управляющего партнера и его компетенция. Так же как и в коллегии адвокатов, структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления адвокатского бюро, порядок принятия ими решений и выступления от имени коллегии устанавливаются ее учредительными документами. Указанные положения формулируются с учетом партнерских отношений, регулируемых партнерским договором.
Если обратиться к зарубежному опыту, то, к примеру, для создания ограниченного партнерства в США достаточно одного генерального и одного ограниченного партнера <16>. В США ограниченное партнерство в отличие от генерального подлежит регистрации: секретарю штата направляется сертификат партнерства (англ. certificate of limited partnership), который подписывают все генеральные партнеры и который содержит определенный минимум информации о партнерстве и о генеральных партнерах. Кроме того, как правило, заключается и партнерский договор <17>. Здесь ограниченным партнерам предоставляется право голосования по отдельным, наиболее важным вопросам деятельности партнерства, например по вопросу о принятии новых участников. Вместе с тем партнерским договором всем либо отдельным ограниченным партнерам может быть предоставлено право голосования и по иным вопросам <18>.
--------------------------------
<16> См.: Корпоративное право / Отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 67.
<17> См.: Там же.
<18> См.: Там же.

Для Германии характерно создание коммандитного товарищества (нем. Kommanditgesellschaft - KG), единственным комплементарием которого является общество с ограниченной ответственностью, а коммандитистами - физические лица - участники такого общества (либо единственным коммандитистом - единственный его участник, если такое общество является "компанией одного лица"; таким образом, за коммандитным товариществом фактически может стоять одно физическое лицо).
Не имея почти никаких полномочий по управлению деятельностью товарищества, коммандитисты согласно германскому законодательству все-таки могут возражать против заключения комплементариями "необычных сделок".
В Законе об адвокатуре статус партнерского договора определен следующим образом. В таком договоре, в частности, указываются срок действия партнерского договора; порядок принятия партнерами решений; порядок избрания управляющего партнера и его компетенция; иные существенные условия. Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.
Как отмечают исследователи, с гражданско-правовой точки зрения партнерский договор в силу требований п. п. 2, 3 и 4 ст. 421 ГК РФ представляет собой договор, предусмотренный Законом об адвокатуре, к нему применяются в соответствующих пунктах правила о договорах, элементы которых содержатся в нем, и, в частности, правила о договорах о совместной деятельности (гл. 55 ГК РФ) <19>.
--------------------------------
<19> См.: Гагарин Н.А. Актуальные вопросы адвокатской деятельности // Адвокат. 2008. N 11. С. 14 - 15.

Важным с точки зрения уяснения сущности партнерского договора представляется вопрос о его предмете, который определен законодателем как обязательство партнеров по соединению усилий для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Законодатель ограничил эту очевидную разновидность совместной деятельности только возможностью объединения усилий, т.е. совместных действий, но не имущественных вкладов. Данное обстоятельство позволяет исследователям прийти к выводу о том, что партнерство адвокатов не может быть отнесено к простому товариществу, предусматривающему в качестве необходимого условия обязательство по соединению имущественных вкладов <20>.
--------------------------------
<20> См.: Там же.

Более того, законодатель исходит из обязательного участия всех партнеров в усилиях по оказанию юридической помощи. Подобное понимание законодателем предмета партнерского договора позволяет установить границы возможного диспозитивного усмотрения партнеров при формулировании существенных условий партнерского договора, с одной стороны, а с другой - определить состав общего имущества партнеров. Таким образом, объединение какого-либо имущества или имущественных вкладов адвокатами-партнерами может происходить только в рамках учредительного договора и не может влиять на какие-либо условия партнерского договора, обусловить то или иное их содержание или тем более являться основанием для того или иного распределения дохода между партнерами <21>.
--------------------------------
<21> См.: Там же.

Согласно действующему законодательству партнерский договор прекращается по следующим основаниям:
1) истечение срока действия партнерского договора;
2) прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;
3) расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.
С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь.
Здесь, как думается, следует привести один небезынтересный пример <22>. 3 мая 2008 г. адвокаты Ф. и Ж. уведомили управляющего партнера адвокатского бюро К. о своем выходе из состава партнеров адвокатского бюро. К. был представлен список уголовных и гражданских дел, находящихся в производстве адвокатов. Данные дела находятся в производстве адвокатов по соглашению. В адвокатское бюро по условиям соглашения доверителями были произведены вознаграждения за оказываемую юридическую помощь, которые были распределены в пропорции: 70% - оплата труда адвоката (включая налоговые обременения), 30% - доходы адвокатского бюро.
--------------------------------
<22> См.: Там же. С. 15 - 16.

Указанные дела были приняты адвокатами в производство в течение последних 2 - 3 месяцев, и работа по ним была далека от завершения. Однако К. отказалась принять производства по этим делам, мотивируя свою позицию тем, что адвокаты обязаны все дела, находящиеся в их производстве, довести до завершения самостоятельно.
Адвокаты Ф. и Ж. предложили К. перевести дела в другое адвокатское образование, в которое они переходят для продолжения профессиональной деятельности. При этом адвокаты, подтверждая получение 70% от суммы вознаграждения, предложили К. полученные бюро деньги в размере 30% от сумм вознаграждений перевести в другое адвокатское образование, в которое они переходят с целью заключения доверителем нового соглашения. При этом было отмечено, что все доверители, которым адвокатами оказывается юридическая помощь, были уведомлены об изменении места работы адвокатов. Все без исключения доверители выразили желание продолжить сотрудничество именно с адвокатами Ф. и Ж. Однако К. отказалась и от такого предложения, заявив, что бюро деньги перечислять в другое адвокатское образование не будет, а адвокаты обязаны завершить именно в адвокатском бюро "К. и Партнеры" все дела, находящиеся в их производстве. Кроме того, управляющий партнер К. заявила адвокатам Ф. и Ж., что, поскольку они из бюро уходят, новые дела принимать к производству не могут.
Данное заявление К. подкрепила конкретными действиями - отказалась подписывать новые соглашения по обращениям граждан к адвокатам Ф. и Ж. Адвокатам также было отказано в выдаче ордеров на участие в следственных действиях и в судебных заседаниях. Работа адвокатов Ф. и Ж. в настоящее время полностью парализована.
По мнению автора статьи, обоснованной здесь является позиция, согласно которой доверитель должен быть поставлен в известность о любом изменении состава адвокатов-партнеров, и соответственно он вправе решать, устраивает ли его оказание юридической помощи партнерством в измененном составе, или же он предпочтет прекратить договорные отношения с партнерством <23>.
--------------------------------
<23> См.: Там же.

Следует также обратить внимание на то обстоятельство, что адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре. После прекращения партнерского договора адвокаты вправе заключить новый партнерский договор. Если новый партнерский договор не заключен в течение месяца со дня прекращения действия прежнего партнерского договора, то адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллегию адвокатов либо ликвидации. С момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи.
Законодатель (ст. 23 Закона об адвокатуре) указал, что "ничто в положениях этой статьи не может рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним". Вместе с тем, к примеру, консультации и обсуждение дела доверителя между адвокатами адвокатского бюро не следует считать разглашением адвокатской тайны, так как все адвокаты адвокатского бюро не только обязаны хранить адвокатскую тайну, но и заключают партнерский договор, на основании которого адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров <24>. Обоснованность указанного вывода подтверждает и п. 8 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката, согласно которому адвокаты, осуществляющие профессиональную деятельность совместно на основании партнерского договора, при оказании юридической помощи должны руководствоваться правилом о распространении тайны на всех партнеров <25>.
--------------------------------
<24> См.: Адвокатская тайна / Под ред. В.Н. Буробина. М.: Статут, 2006. С. 34.
<25> См.: Кодекс профессиональной этики адвоката. Принят Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. // Вестник адвокатской палаты г. Москвы. 2005. N 4 - 5.

Как отмечалось, в соответствии с Законом об адвокатуре к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила ст. 22 этого Закона, если только иное не предусмотрено ст. 23. Участники адвокатского бюро в отличие от адвокатов коллегии несут общую ответственность перед всеми клиентами, с которыми управляющий партнер заключил договоры от их имени <26>. Согласно ст. 321 ГК РФ каждый из нескольких должников одного обязательства должен исполнить обязательство в равной доле с другими, поскольку из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное. Это значит, как утверждает В. Емельянов, что в случае нарушения договора с любым клиентом участники адвокатского бюро должны нести общую ответственность в равных долях <27>. Например, если клиент по вине адвоката понес убытки на сумму 100 тыс. долларов, он может предъявить требование о возмещении этой суммы ко всем адвокатам бюро, состоящего из 10 человек, или потребовать по 10 тыс. долларов с каждого. При этом не имеет значения, кто конкретно из адвокатов вел дело данного клиента. С момента прекращения партнерского договора его участники должны будут нести солидарную ответственность по их общим обязательствам (п. 7 ст. 23 Закона об адвокатуре). Применительно к рассмотренному выше примеру клиент сможет предъявить требование на 100 тыс. долларов как ко всем, так и к любому из участников бюро <28>.
--------------------------------
<26> См.: Емельянов В. Указ. соч.
<27> См.: Там же.
<28> См.: Там же.

Вместе с тем субъектом договорного правоотношения с клиентом является адвокат как физическое лицо, и именно он, а не адвокатское образование несет ответственность за надлежащее исполнение взятых на себя обязательств. С другой стороны, правовая природа адвокатского бюро такова, что стороной гражданского правоотношения с клиентом будут все партнеры, от имени которых действует управляющий или иной уполномоченный на это партнер, имеющий доверенности. Таким образом, отмечают исследователи, участники адвокатского бюро несут общую ответственность перед всеми клиентами, с которыми управляющий заключил договоры <29>. И если клиент недоволен результатом, он вправе предъявить свои претензии к любому из партнеров, независимо от того, кто вел дело. Более того, ответственность партнеров сохраняется и в случае прекращения партнерского договора.
--------------------------------
<29> См.: Старникова Д.А. Формы адвокатской деятельности: что выбрать? // Юрист. 2007. N 11. С. 9.

"Неудивительно, - полагает Д.А. Старникова, - что данная форма адвокатского образования столь непопулярна, ведь никому не хочется своим личным имуществом отвечать за чужие ошибки. Нет и смысла отдавать своих клиентов управляющему партнеру, можно заключить с ними договоры от своего имени и работать самостоятельно. Во многих субъектах Российской Федерации адвокатские бюро просто отсутствуют или их число не превышает и десяти (например, Хабаровский край, Еврейская автономная область, Магаданская область, Сахалинская область, Республика Саха (Якутия), Чукотский автономный округ и другие)" <30>.
--------------------------------
<30> Там же.

Автор статьи полагает необходимым обратить внимание на то обстоятельство, что многие исследователи задают аналогичный вопрос. Поскольку к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила ст. 22 Закона об адвокатуре, то, следовательно, организационно-правовой и имущественно-правовой режимы создания и деятельности коллегии адвокатов и адвокатского бюро практически совпадают. Возникает, как считает, к примеру, О.В. Макаров, закономерный вопрос: для чего нужно такое усложнение организационно-правовых форм адвокатских образований <31>?
--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.
Статья О.В. Макарова "Организационные и правовые проблемы становления адвокатуры в российском обществе" включена в информационный банк согласно публикации - "Адвокат", 2005, N 1.

<31> См.: Макаров О.В. Организационные и правовые проблемы становления адвокатуры в российском обществе // Адвокат. 2005. N 3. С. 17.

По убеждению автора, такие вопросы могут возникать только в том случае, если игнорировать то обстоятельство, что отличительной чертой адвокатского бюро как одной из форм адвокатских образований является особенная организация профессиональной деятельности адвокатов - членов бюро, суть которой - оказание квалифицированной юридической помощи от имени всех адвокатов-партнеров. Соответственно статус адвокатского бюро - это не "нелепая правовая конструкция", которую "не стоит использовать", а пример уникальной возможности, позволяющей создать профессиональное сообщество лиц, не только наделенных статусом адвоката, но и способных принять на себя повышенную как гражданско-правовую, так и, как думается, моральную ответственность перед обратившимся за квалифицированной юридической помощью лицом.



ФОРМЫ АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ: ЧТО ВЫБРАТЬ?

Д.А. СТАРНИКОВА

Старникова Д.А., адвокат коллегии адвокатов "Хабаровский краевой юридический центр", аспирант кафедры конституционного и административного права юридического факультета ГОУ ВПО "Хабаровская государственная академия экономики и права".

Итак, претендент на присвоение статуса адвоката успешно сдал квалификационный экзамен, внес вступительный взнос, принес торжественную присягу и глазами, полными надежд, смотрит в свое "светлое будущее...". На избрание формы этого самого "светлого будущего" у новоиспеченного адвоката есть всего три месяца с момента принесения присяги, так как именно тогда претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты. А иначе статус адвоката может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты субъекта, если в течение четырех месяцев со дня присвоения статуса адвоката в адвокатской палате отсутствуют сведения об избранной адвокатом форме адвокатского образования.
Имеющиеся нормативно-правовые акты, регулирующие вопросы адвокатской деятельности, а также иные акты, обязательные для адвокатов, но не имеющие нормативно-правового характера, не регламентируют форму такого уведомления. По моему мнению, оно должно содержать: 1) сведения, позволяющие идентифицировать уведомителя: фамилию, имя, отчество адвоката, адрес места жительства, регистрационный номер, номер адвокатского удостоверения; 2) указание на уведомление в порядке п. 6 ст. 15 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" <1> (далее - Закон); 3) сведения, позволяющие идентифицировать избранную форму адвокатского образования, включая ее название и место нахождения, почтовый адрес, телефон (в том числе мобильный), факс, электронную почту, если они есть; 4) подпись адвоката с расшифровкой фамилии; 5) дату извещения. Данные сведения целесообразно направлять в виде заказного письма с уведомлением. В этом случае при возвращении уведомления с отметкой о получении, во-первых, адвокат будет уверен в том, что сведения об избранной им форме адвокатского образования получены палатой субъекта, во-вторых, у него на руках будет документ, подтверждающий, что требования закона он в этой части выполнил, и следовательно, прекратить его статус по данному основанию невозможно.
--------------------------------
<1> Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации: Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ (в ред. Федеральных законов от 28.10.2003 N 134-ФЗ, от 22.08.2004 N 122-ФЗ, от 20.12.2004 N 163-ФЗ) // Российская газета. 2002. 5 июня; 2003. 31 октября; 2004. 31 августа; 2004. 23 декабря.

Как направить уведомление и что написать в нем, определились. Но что же все-таки выбрать? Закон предусматривает четыре формы адвокатского образования: это адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация.
Самой популярной формой является адвокатский кабинет, и это неудивительно, ведь в этом случае адвокат осуществляет свою деятельность индивидуально, не деля своих клиентов и доходы с другими адвокатами. Он не зависит от решений, принимаемых органами управления коллегией или бюро, и не обязан им подчиняться. Информация об адвокате, имеющем адвокатский кабинет, не станет предметом обсуждения и распространения в адвокатской среде. Взаимоотношения адвоката с клиентами, его заработки и возникающие в деятельности проблемы никогда не выйдут за пределы его собственного кабинета.
С другой стороны, все расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности, целиком ложатся исключительно на плечи одного адвоката, в первую очередь это аренда недвижимости или ее покупка с приобретаемой необходимостью платить на нее налоги. Насколько это недешевое удовольствие, наслышан сегодня каждый. И все же плюсов в индивидуальной адвокатской деятельности куда больше, чем минусов. Кроме того, Закон предусмотрел замечательную возможность использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежащие ему либо членам его семьи на праве собственности, а также по договору найма с согласия наймодателя. Конечно, это создает для быта людей ряд трудностей, и вряд ли домочадцы будут в восторге от визитов посторонних людей. Однако для человека, который проживает один или может себе позволить приобрести квартиру в собственность, это довольно неплохой вариант.
Вместе с тем данная форма адвокатского образования порождает сомнения и неуверенность в своих силах у молодых людей, которые не имеют богатого опыта юридической деятельности и самостоятельного ведения дел. Старшие коллеги нередко активно способствуют этой нерешительности, советуя "молодым" поработать в коллегии, бюро или консультации, чтобы поднабраться опыта и профессионального мастерства. В этих рассуждениях есть рациональное зерно.
Однако на самом деле все зависит от людей, с которыми вы собираетесь работать. Представьте себе адвоката, работающего в коллективном адвокатском образовании, имеющего определенное количество дел в производстве, наработанный круг клиентов и многолетний опыт. Зачем ему тратить свое время на очень перспективного, но очень молодого и неопытного адвоката, ведь его время - это деньги, а деньгами делиться совсем не хочется... И тем более никогда такой адвокат не отдаст вам ни одного дела и ни одного клиента, это возможно только в том случае, когда дело совсем безнадежно, а клиент неплатежеспособен. Раздавать по-настоящему дельные советы направо и налево особо тоже никто не будет, ведь деньги с клиента будете брать вы, вот вы за него и отдувайтесь, зачем кому-то чужая головная боль? Безусловно, возможен вариант, когда адвокат при осуществлении своей деятельности всюду берет с собой своего "ученика", будь то следственные действия или судебные процессы. Однако, во-первых, такие взаимоотношения основаны на личных контактах или родственных связях, во-вторых, это роль стажера или помощника, зачем вам тогда вообще было приобретать статус?
В случае индивидуальной адвокатской деятельности только вы определяете, работать с тем или иным клиентом или нет, и если чувствуете, что дело "не по зубам", за него просто не стоит браться. Если вы имеете возможность осуществлять адвокатскую деятельность самостоятельно, не нужно эту возможность упускать.
В Законе сказано, что об учреждении адвокатского кабинета адвокат направляет в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление, в котором указываются сведения об адвокате, место нахождения адвокатского кабинета, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и адвокатом. Возникает вопрос: то ли это уведомление, в котором сообщается об избранной форме адвокатского образования или нет? И должен ли адвокат, принявший решение об осуществлении индивидуальной адвокатской деятельности, направлять два уведомления?
Обратимся к положениям Закона. Подобные уведомления предусмотрены и в случае учреждения, реорганизации или ликвидации коллегии адвокатов (адвокатского бюро), а также создания или закрытия филиалов коллегии адвокатов (адвокатского бюро). Таким образом, речь в Законе идет о разных извещениях, первое из которых касается сведений об избранной адвокатом форме адвокатской деятельности (адвокатском кабинете или работе в составе коллегии адвокатов, бюро или консультации), второе - случаев создания, реорганизации и ликвидации адвокатских образований. В случае создания адвокатского кабинета направляемые уведомления будут по своему содержанию фактически одинаковы, но правовая задача их различна, поэтому они должны быть разными.
Адвокатский кабинет не является юридическим лицом. Несмотря на то что адвокатская деятельность, в силу прямого на то указания Закона
--------
С уважением, адвокат Антон Лебедев
+7 (921) 320-0433
 
23. Основные требования по учету и регистрации адвокатов и адвокатских образований (постановка на налоговый учет, регистрация в фондах и т.п.). Социальное страхование адвокатов.

Постановка на налоговый учет
На основании сведений из ЕГРИП территориальные налоговые органы ФНС России осуществляют постановку предпринимателя на учет в налоговом органе по месту жительства (п. 6 Постановления Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439).
При постановке на учет налоговая инспекция присваивает предпринимателю идентификационный номер налогоплательщика (ИНН). Порядок присвоения ИНН физическим лицам утвержден Приказом МНС России от 3 марта 2004 г. N БГ-3-09/178.
ИНН состоит из 12 цифр. Первые четыре знака обозначают код налогового органа, который присвоил ИНН предпринимателю. Следующие шесть цифр - это собственно порядковый номер записи о предпринимателе в территориальном разделе Единого государственного реестра налогоплательщиков (ЕГРН) налогового органа, который осуществил постановку на учет. Последние два знака представляют собой контрольное число, которое рассчитывается по специальному алгоритму, установленному МНС России.
ИНН необходимо указывать во всех декларациях, отчетах, заявлениях и иных документах, подаваемых в налоговые органы (п. 7 ст. 84 Налогового кодекса РФ).
Вместе со Свидетельством о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя налоговые органы будут выдавать (или высылать по почте):
- Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе по месту жительства по форме N 09-2-2, приведенном в Приложении N 8 к Приказу МНС России N БГ-3-09/178;
- Уведомление о постановке на учет физического лица в налоговом органе по месту жительства по форме N 09-2-3 (Приложение N 9).
Возможно, что на момент государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя гражданин уже имеет ИНН. Конечно же, второй идентификационный номер присваивать предпринимателю не будут. Поэтому одновременно со Свидетельством о государственной регистрации налоговый орган выдаст ему только Уведомление о постановке на учет.
В Единый государственный реестр (ЕГРИП) регистрирующие органы вносят идентификационный номер предпринимателя (ИНН) и дату его постановки на учет в налоговом органе на основании сведений из Единого государственного реестра налогоплательщиков (ЕГРН).
Несмотря на то что частные нотариусы и адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, отнесены налоговым законодательством к индивидуальным предпринимателям (ст. 11 Налогового кодекса РФ), на них не распространяется процедура государственной регистрации. Да и постановку на учет частных нотариусов и адвокатов в налоговых органах по месту их жительства осуществляют сами налоговые органы (п. 6 ст. 83 Налогового кодекса РФ) на основании сведений, которые им передают уполномоченные органы (органы юстиции и адвокатские палаты).
Напомним, что органы юстиции выдают лицензии на право нотариальной деятельности и наделяют нотариусов полномочиями. Согласно п. 1 ст. 85 Налогового кодекса РФ они обязаны сообщать в налоговый орган по месту своего нахождения сведения о физических лицах:
- получивших лицензии на право нотариальной деятельности или назначенных на должность нотариуса, занимающегося частной практикой;
- освобожденных от должности нотариуса.
Причем сделать это они должны в течение 5 дней со дня издания соответствующего приказа. На советы адвокатских палат субъектов РФ возложена передача сведений в налоговые органы по своему месту нахождения:
- об адвокатах, которые являются членами адвокатской палаты субъекта РФ;
- об избранной ими форме адвокатского образования;
- о принятых решениях о приостановлении, возобновлении или прекращении статуса адвоката (п. 2 ст. 85 Налогового кодекса РФ).
Предоставлять необходимые сведения они должны ежемесячно не позднее 30-го числа.
В течение пяти дней с момента поступления сведений от указанных выше органов налоговики выдают Свидетельство о постановке на учет (если гражданин не имел ранее ИНН) и Уведомление о постановке физического лица на налоговый учет.
Эти документы налоговики могут выдать вновь испеченному нотариусу или адвокату, учредившему адвокатский кабинет, или направить их по почте.
Единый государственный реестр налогоплательщиков (ЕГРН)
Как мы уже говорили, предпринимателю не надо подавать заявление о постановке на налоговый учет. Постановка на налоговый учет происходит путем регистрации предпринимателя в Едином государственном реестре налогоплательщиков (ЕГРН). Правила ведения ЕГРН утверждены Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110.
ЕГРН содержит информацию обо всех гражданах и организациях, поставленных на учет в налоговых органах. Также в реестр заносятся данные о том, каким недвижимым имуществом владеет то или иное физическое лицо (организация), сведения о выданных им лицензиях.
Реестр формируется территориальными налоговыми инспекциями и обобщается на федеральном уровне. Основные сведения поступают в реестр при первичной регистрации предпринимателей и организаций. Документом, который подтверждает внесение записи в ЕГРН, является Уведомление о постановке на учет физического лица в налоговом органе по месту жительства по форме N 09-2-3.
Если в дальнейшем данные в ЕГРИП меняются, то автоматически обновляется и реестр налогоплательщиков.
Помимо данных, которые формируются при государственной регистрации предпринимателей, в ЕГРН заносится и дополнительная информация. В частности, из ОВД поступают данные об утрате или обмене паспортов, о регистрации граждан по местожительству, о приобретении транспортных средств. Органы, которые производят регистрацию актов гражданского состояния, предоставляют данные о рождении и смерти граждан. Территориальные управления Минюста сообщают налоговикам о сделках с недвижимостью, лицензирующий орган -о выдаче или аннулировании лицензий, нотариусы - о зарегистрированных договорах дарения и правах на наследство и т.д.
Предприниматель может получить информацию о себе из ЕГРН совершенно бесплатно, и любое количество раз. Для получения таких сведений предприниматель должен составить запрос в произвольной форме с обязательным указанием фамилии, имени, отчества, ИНН, реквизитов документа, удостоверяющего его личность (номера, даты выдачи, наименования органа, выдавшего документ). Каждый гражданин может бесплатно поставить в свой паспорт отметку о присвоении ИНН.
Что касается информации о других налогоплательщиках, то бесплатно она предоставляется только уполномоченным структурам: органам власти, судам, государственным внебюджетным органам и т.п.
Регистрация в органах статистики
После регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя налоговые органы направляют сведения о нем в Государственный комитет РФ по статистике. Территориальные органы статистики должны в недельный срок присвоить предпринимателю коды, сообщить об этом налоговикам (п. п. 22 - 23 Постановления Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630). Данные о кодах, присвоенных предпринимателю, вносятся в ЕГРИП.
Помимо классификатора ОКВЭД для классификации предпринимателей им присваивается код по ОКПО, который содержит 10 знаков. Этот код по своей сути является порядковым номером и остается неизменным на протяжении всей деятельности предпринимателя.
Ранее коды по ОКВЭД, а также другие статистические коды присваивались предпринимателям органами государственной статистики и указывались в специальном информационном письме, которое статуправление передавало налогоплательщику. Эти письма необходимо было представлять в банк, внебюджетные фонды, Таможенный комитет и другие организации.
Регистрация во внебюджетных фондах
В течение 5 дней с момента регистрации предпринимателя регистрирующий орган должен направить сведения, содержащиеся в ЕГРИП, в государственные внебюджетные фонды для регистрации их в качестве страхователей (п. 3.1 ст. 11 Закона N 129-ФЗ).
После регистрации предпринимателей в качестве страхователей внебюджетный фонд сообщает в налоговые органы его регистрационный номер и дату регистрации в качестве страхователя (п. 4 ст. 5 Закона N 129-ФЗ). Эти данные налоговики вносят в ЕГРИП и сообщают предпринимателю.
От Пенсионного фонда и Фонда медицинского страхования предприниматели получают свидетельства о постановке на учет. Регистрационный номер в ПФР, ФСС и ФОМС предприниматель должен указывать во всех документах, которые касаются расчетов с этими фондами.
В соответствии с п. 1 ст. 11 Федерального закона РФ от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" регистрация страхователей является обязательной и осуществляется в территориальных органах страховщика.
Регистрация физических лиц, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей и самостоятельно уплачивающих страховые взносы в бюджет Пенсионного фонда Российской Федерации, осуществляется в пятидневный срок с момента представления в территориальные органы страховщика федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, сведений, содержащихся соответственно в Едином государственном реестре юридических лиц, Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей и представляемых в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
В соответствии со ст. 9.1 Закона РФ от 28 июня 1991 г. N 1499-1 "О медицинском страховании граждан в Российской Федерации" регистрация страхователей при обязательном медицинском страховании осуществляется в территориальных фондах обязательного медицинского страхования.
Регистрация индивидуальных предпринимателей осуществляется в пятидневный срок с момента представления в территориальные фонды обязательного медицинского страхования налоговой инспекцией сведений, содержащихся в ЕГРИП. Так сказано в п. 7 Правил регистрации страхователей в территориальном фонде обязательного медицинского страхования при обязательном медицинском страховании (утв. Постановлением Правительства РФ от 15 сентября 2005 г. N 570).
Обратите внимание: частные нотариусы и адвокаты регистрируются в ПФР и ФОМС самостоятельно (ст. 11 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации", ст. 9.1 Закона РФ от 28 июня 1991 г. N 1499-1 "О медицинском страховании граждан в Российской Федерации"). Для этого они должны обратиться во внебюджетные фонды по месту жительства (частные нотариусы - по месту осуществления своей деятельности). На это им отводится срок в 30 дней со дня получения лицензии на право нотариальной деятельности или со дня выдачи удостоверения адвоката.
В органы Пенсионного фонда и Фонда обязательного медицинского страхования частным нотариусам необходимо представить:
- заявление о регистрации в качестве страхователя;
- копию лицензии на право нотариальной деятельности;
- копию паспорта или другого документа, удостоверяющего личность;
- копию Свидетельства о постановке на учет в налоговых органах. Адвокатам достаточно представить:
- заявление о регистрации в качестве страхователя;
- копию удостоверения адвоката;
- копию паспорта или другого документа, удостоверяющего личность.
Если у предпринимателя изменились персональные данные
Все изменения, которые вносятся в ЕГРИП, передаются в налоговую инспекцию, внебюджетные фонды и органы статистики по месту жительства предпринимателя.
Даже если предприниматель поменяет место жительства, то ему не придется идти в налоговую инспекцию (пп. "в" п. 2 ст. 3 Федерального закона от 23 декабря 2003 г. N 185-ФЗ). Информирование налоговиков о переезде индивидуального предпринимателя на новое место жительство - это целиком и полностью забота государственных органов, которые ведают соответствующими вопросами.
Предположим, индивидуальный предприниматель сменил место прописки. В этом случае органы внутренних дел должны проинформировать об этом налоговые органы. Последние же должны сами провести постановку ПБОЮЛ на учет в другой инспекции на основании полученных данных.
После внесения в ЕГРИП соответствующей записи налоговый орган перешлет регистрационное дело предпринимателя по новому месту жительства. А предпринимателю остается только дожидаться официального уведомления о свершившемся факте.
Уведомление составляется налоговыми органами по форме N 09-2-5, указанной в Приложении N 11 к Приказу МНС России N БГ-3-09/178. Датой снятия с учета по старому месту жительства и датой постановки на учет по новому месту жительства является день внесения в ЕГРИП записи об изменении места жительства предпринимателя. При изменении места жительства предпринимателя, а также при изменении сведений о нем ИНН не меняется.
Ответственность за осуществление предпринимательской
деятельности без государственной регистрации, а также уклонение от постановки на учет в налоговом органе
Если гражданин занимается предпринимательством без государственной регистрации, то он может быть привлечен к ответственности по ст. 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях. За такое деяние предусмотрен штраф в размере от 500 до 2000 руб.
На первый взгляд немного, но это если не учитывать наказаний, "припасенных" для таких любителей Налоговым кодексом РФ. Ведь, не зарегистрировавшись в качестве ПБОЮЛ, не осуществишь и постановку на налоговый учет.
Законодательство Российской Федерации о налогах и сборах состоит из Налогового кодекса РФ и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах. Налоговый кодекс РФ дает понятие налогового правонарушения (ст. 106) и устанавливает основания, порядок и меры налоговой ответственности.
Привлечение организации к ответственности за совершение налогового правонарушения не освобождает ее должностных лиц при наличии соответствующих оснований от административной, уголовной или иной ответственности, предусмотренной законами Российской Федерации. Так что очень даже возможно быть одновременно привлеченным к административной, налоговой и другой ответственности.
Пример. Михайлов А.Д. осуществлял предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя и без постановки на налоговый учет. Его можно привлечь к административной ответственности в соответствии с КоАП РФ и ответственности за совершение налогового правонарушения в соответствии с Налоговым кодексом РФ.
Перечень налоговых правонарушений и мер ответственности за их совершение содержится в гл. 16 Налогового кодекса РФ. Меры ответственности за уклонение от постановки на учет в налоговом органе оговорены в ст. 117 Налогового кодекса РФ.
Уклонением от постановки на налоговый учет Налоговый кодекс РФ называет ситуацию, когда налогоплательщик осуществляет предпринимательскую деятельность без постановки на учет в налоговом органе. Ведение такой деятельности влечет взыскание штрафа в размере десяти процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее двадцати тысяч рублей.
Пример. Предприниматель Иванов А.А., не дожидаясь окончания госрегистрации, совершил сделку, доход от которой составил 8000 руб. Уже после совершения сделки была осуществлена госрегистрация индивидуального предпринимателя и постановка на налоговый учет. В этом случае 10 процентов от 8000 руб. составят 800 руб. Это меньше 20 000 руб. Поэтому штраф, наложенный на Иванова за совершение налогового правонарушения, будет равен 20 000 руб. А в случае привлечения предпринимателя еще и к административной ответственности ему придется заплатить от 500 до 2000 руб.
Но подготовительный этап занимает приличное время, и непросто сразу получить какой-либо доход. Означает ли это, что в такой ситуации при отсутствии дохода лицо, не ставшее на налоговый учет, ничего не будет платить ?
Под ведением деятельности следует понимать осуществление индивидуальным предпринимателем любых операций, даже если они не принесли ему дохода. Следовательно, вне зависимости от того, есть доход или нет дохода, такому лицу придется уплатить как минимум 20 000 руб.
Пример. Петров А.В. - ПБОЮЛ, зарегистрированный 5 июля, - заключил 1 июля договор аренды помещения. На налоговый учет он был поставлен 5 июля. Следовательно, предприниматель до момента регистрации в инспекции вел деятельность. Поэтому штраф, наложенный на Петрова, составит 20 000 руб.
В то же время, уж если возникла такая ситуация, то, может быть, и не стоит спешить платить. Дело в следующем. Осуществление деятельности индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе более трех месяцев влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов доходов, полученных в период деятельности без постановки на учет более 90 дней.
Пример. ПБОЮЛ, не пройдя процедуру государственной регистрации, осуществлял предпринимательскую деятельность. Срок, в течение которого предприниматель работал без постановки на налоговый учет, превысил 3 месяца. За этот период он получил доход в сумме 80 000 руб. Размер штрафа составит:
80 000 руб. x 20% : 100% = 16 000 руб.
Вроде бы получается, что чем больше срок, в течение которого предприниматель не вставал на учет, тем больше штраф. Но это только на первый взгляд. В результате технической ошибки разработчиков Кодекса возникает парадоксальная ситуация: за уклонение от постановки на налоговый учет в течение трех месяцев при отсутствии дохода предприятие уплатит штраф не менее 20 000 руб. А уклонение от постановки на налоговый учет более трех месяцев "обойдется" предприятию бесплатно, так как минимальная сумма штрафа при этом отсутствует.
Пример. Предприниматель, не пройдя процедуру государственной регистрации, осуществлял предпринимательскую деятельность, но дохода за данный период не получил.
Штраф при постановке на налоговый учет в течение трех месяцев с момента начала деятельности должен составить 10 процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 20 000 руб. В связи с отсутствием доходов штраф будет равен 20 000 руб.
Если же заявление о постановке будет подано в срок, превышающий 90 дней, то штраф должен составить 20 процентов доходов, полученных в период деятельности без постановки на учет более 90 дней. В связи с отсутствием дохода штраф будет равен нулю.
Это мы рассмотрели административную и налоговую ответственность. Но есть еще один вид ответственности, без преувеличения его можно назвать самым убедительным. Это уголовная ответственность.
Обратимся к Уголовному кодексу РФ, а именно ст. 171 "Незаконное предпринимательство". Данные меры ответственности очень серьезны, можно привести их полностью. Цитируем Кодекс.
Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, -
наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев.
То же деяние:
а) совершенное организованной группой;
б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере, -
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.
То же деяние, совершенное организованной группой, сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере, наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.
Но при применении норм ст. 171 УК РФ возникает вопрос, что понимать под доходом. Или доход - это все, что получено от реализации продукции, или доход - это полученная выручка за минусом затрат, связанных с реализацией товара.
В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N23 в п. 12 высказана следующая позиция: "Под доходом в статье 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности".
5. Коллегия адвокатов
Коллегия адвокатов является новой организационно-правовой формой адвокатского образования, в котором адвокатская деятельность осуществляется на коллективной основе. Она существенно отличается от коллегий адвокатов, действовавших ранее на основании Положения об адвокатуре. Прежние коллегии адвокатов были единственным видом объединения лиц, занимающихся адвокатской деятельностью, имели предусмотренную Положением систему органов управления и контроля (высший орган - общее собрание (конференция) членов коллегии; исполнительный орган - президиум, в составе которого избирались председатель президиума и его заместитель (заместители); контрольно-ревизионный орган - ревизионная комиссия), обладали властными полномочиями по отношению к своим структурным подразделениям - юридическим консультациям. Образование коллегии адвокатов осуществлялось по заявлению группы учредителей или по инициативе исполнительного и распорядительного органа соответствующего Совета народных депутатов и зависело от согласия Министерства юстиции РСФСР.
Теперь правовым основанием возникновения коллегии адвокатов является решение двух и более адвокатов об учреждении коллегии адвокатов. Данное решение, согласно п. 2 ст. 22 Закона об адвокатуре, должно быть выражено в форме утверждения устава и заключения учредительного договора коллегии. Число учредителей коллегии адвокатов не ограничено.
Пункт 3 ст. 22 содержит императивную норму о том, что учредителями и членами коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр. В то же время п. 10 данной статьи требует внесения сведений об адвокатах, осуществляющих деятельность в филиале коллегии, в региональный реестр по месту создания данного филиала. Поскольку филиалы коллегии адвокатов могут быть созданы в различных субъектах Российской Федерации, а согласно ст. 15 Закона сведения об адвокате вносятся только в один региональный реестр, то членами коллегии адвокатов могут оказаться адвокаты, сведения о которых внесены в несколько региональных реестров (по месту нахождения коллегии и ее филиалов).
Указанные противоречия не касаются адвокатов, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, созданном на территории иностранного государства, поскольку сведения о них должны вноситься в региональный реестр того субъекта Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов.
Коллегия адвокатов является некоммерческой организацией. Ее правовое положение регулируется общими нормами ГК РФ о юридических лицах (гл. 4 ч. 1), Федеральным законом от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (в ред. от 26 ноября 1998 г. N 174-ФЗ, от 8 июля 1999 г. N 140-ФЗ, от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ) (далее - федеральный закон о некоммерческих организациях), а также Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре.
Указанные законодательные акты определяют порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации коллегий адвокатов как некоммерческих организаций, общие принципы формирования и использования их имущества, права и обязанности учредителей, основы управления и возможные формы поддержки коллегий адвокатов органами государственной власти и местного самоуправления.
В соответствии с подп. 18 ст. 22 к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом "О некоммерческих организациях". В случае противоречия этих правил нормам Закона об адвокатуре применяются последние.
Следует учитывать также приоритет ГК РФ над законами. В случае противоречия норм гражданского права, содержащихся в Федеральном Законе об адвокатуре, положениям ГК РФ должны применяться последние, как в своем содержании, так и в юридической терминологии.
Коллегия адвокатов как некоммерческое партнерство является основанной на членстве некоммерческой организацией, учрежденной адвокатами для содействия ее членам в осуществлении адвокатской деятельности.
Члены коллегии адвокатов вправе:
участвовать в управлении делами коллегии адвокатов;
получать информацию о деятельности коллегии адвокатов в установленном учредительными документами порядке;
по своему усмотрению выходить из коллегии адвокатов;
если иное не установлено федеральным законом или учредительными документами, получать при выходе из коллегии адвокатов либо в случае исключения из нее часть имущества коллегии адвокатов или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии в ее собственность, за исключением членских взносов, в порядке, предусмотренном учредительными документами коллегии адвокатов;
получать в случае ликвидации коллегии адвокатов часть ее имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии в ее собственность, если иное не предусмотрено федеральным законом или учредительными документами коллегии адвокатов.
Член коллегии адвокатов может быть исключен из нее по решению остающихся членов в случаях и в порядке, которые предусмотрены учредительными документами коллегии.
Члены коллегии адвокатов могут иметь и другие права, предусмотренные ее учредительными документами и не противоречащие законодательству.
Может ли коллегия адвокатов заниматься коммерческой деятельностью, совместима ли адвокатская деятельность с предпринимательством - эти вопросы являются одними из самых проблемных в организации внутренней жизни адвокатуры.
Закон в п. 2 ст. 1 четко определяет, что адвокатская деятельность не является предпринимательской. Однако запрещая предпринимательскую деятельность, он относит данное ограничение лишь в чистом виде только к самой адвокатской деятельности, т.е. к оказанию квалифицированной юридической помощи адвокатами. И такому ограничению есть вполне логичное оправдание: адвокатскую деятельность на коммерческую основу ставить нельзя, ибо в таком случае будут нарушены основные конституционные принципы о праве граждан на получение квалифицированной юридической помощи и защиты. Коммерция в адвокатской деятельности - это торг, коррупция, торжество теневой юстиции.
В то же время указанные ограничения не могут быть распространены на образованные адвокатами адвокатские структуры, в том числе коллегии адвокатов. Потому что данные структуры не занимаются адвокатской деятельностью непосредственно, в чистом виде. Они создаются лишь в целях способствования такой деятельности.
Закон устанавливает только одно исключение в отношении адвокатской структуры: п. 10 ст. 29 запрещает адвокатской палате заниматься предпринимательской деятельностью. Однако данное ограничение, установленное для одного вида некоммерческой организации (адвокатской палаты), в силу общепринятого принципа о недопустимости расширительного толкования Закона не может быть распространено на другие виды некоммерческих организаций - коллегии адвокатов и адвокатские бюро.
Согласно п. 2 ст. 8 Федерального закона о некоммерческих организациях некоммерческое партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано. Противоречит ли эта норма Закону об адвокатской деятельности в части коллегии адвокатов? Нисколько. Ведь в нормах ограничений заниматься предпринимательской деятельностью для коллегий адвокатов не предусмотрено.
Федеральный закон о некоммерческих организациях разрешенной предпринимательской деятельностью признает приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализацию ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах "на вере" в качестве вкладчика. При этом некоммерческая организация обязана вести учет доходов и расходов по предпринимательской деятельности.
В интересах достижения целей, предусмотренных уставом, некоммерческая организация может создавать другие некоммерческие организации и вступать в ассоциации и союзы.
Таким образом, как сами адвокаты индивидуально, если их деятельность не связана с адвокатской, вправе заниматься предпринимательством и иной оплачиваемой работой (например, в сферах научной, преподавательской и иной творческой деятельности: к примеру, могут рисовать картины и продавать их, выступать с платными лекциями и т.д.), так и учрежденные ими адвокатские образования в виде коллегий адвокатов и адвокатских бюро как некоммерческие организации также могут заниматься всевозможными коммерческими проектами и воплощением их в жизнь, если их предпринимательская деятельность соответствует целям, для достижения которых эти адвокатские образования созданы.
Как практически может осуществляться коммерческая деятельность? Здесь множество вариантов ответов в зависимости от того, какую форму предпринимательской деятельности решило вести то или иное адвокатское образование.
Например, коллегия адвокатов приобретает недвижимость, которую затем сдает в аренду и тем самым зарабатывает себе средства для более качественного оказания адвокатских услуг, развития собственной базы. В этом случае заключение арендных соглашений вполне возможно выполнить силами исполнительного органа адвокатского образования. Возглавляющий адвокатское образование адвокат выполняет функцию, не связанную с адвокатской деятельностью, а направленную на решение хозяйственных проблем своей организации как обычного юридического лица, наделенного соответствующими гражданскими правами и обязанностями в соответствии с Конституцией РФ и ГК РФ.
В другом случае с той же целью адвокатское образование приобретает пакет акций какого-либо крупного предприятия, которые котируются на фондовом рынке и приносят прибыль. Здесь от имени адвокатского образования могут выступать соответствующие профессиональные участники рынка ценных бумаг (фондового рынка), всевозможные дилеры, брокеры, иные поверенные.
Еще одна форма: коллегия адвокатов создает свое самостоятельное коммерческое предприятие. Например, консалтинговый центр, аудиторскую фирму, экспертное бюро, частное детективное агентство и т.д. Там коммерческой (предпринимательской) деятельностью будет заниматься наемный директор или коллегиальный исполнительный орган этой фирмы. Аналогичным образом с помощью наемного персонала могут действовать и адвокатский кабинет, и юридическая консультация, работающая в форме учреждения.
Учредительными документами коллегии адвокатов являются: устав, утвержденный учредителями, и учредительный договор, который должны заключить учредители. Требования учредительных документов коллегии адвокатов обязательны для исполнения самой коллегией и ее учредителями (членами). Учредительные документы коллегии адвокатов обязательны также для всех лиц, которые вступают в отношения с данной коллегией, включая органы власти (ограничения этого правила установлены ст. 173 и 174 ГК РФ, определяющими условия сохранения в силе сделок, выходящих за пределы правоспособности юридического лица).
В учредительном договоре учредители обязуются создать коллегию адвокатов; определяют порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема в коллегию новых членов и выхода учредителей (членов) из ее состава, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок внесения изменений в учредительный договор. Указанные положения должны быть обязательно отражены в учредительном договоре. В то же время степень их детализации Федеральным законом не установлена.
Учредительный договор является, по существу, разновидностью договора простого товарищества (договора о совместной деятельности), предусмотренного ст. 1041-1054 ГК РФ.
Пункт 5 ст. 22 Федерального закона определяет перечень обязательных сведений, которые должны содержаться в уставе коллегии адвокатов: наименование коллегии адвокатов, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму; место нахождения (определяется местом государственной регистрации); предмет и цели деятельности; источники образования имущества и основные направления его использования; порядок управления коллегией адвокатов; сведения о ее филиалах; порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов; порядок внесения изменений и дополнений в устав. Изменения в устав коллегии адвокатов вносятся по решению ее высшего органа управления. Устав может дублировать положения учредительного договора, а также содержать иные положения, предусмотренные Законом об адвокатуре и иными федеральными законами.
Кроме того, учредительные документы коллегии адвокатов должны содержать условия о составе и компетенции ее органов управления, порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации коллегии адвокатов.
Закон не дает ответа на вопрос о том, как быть при возникновении противоречий между положениями устава и учредительного договора коллегии адвокатов. Однако в тех случаях, когда, согласно Закону, учредительными документами юридического лица признаются и устав, и учредительный договор, практика арбитражных судов признает приоритет устава.
В Законе не раскрыто содержание целей и задач коллегии адвокатов. Однако подобный законодательный пробел должен быть восполнен в принимаемых внутренних документах коллегии: учредительном договоре и уставе. Не будет противоречить Закону, например, возложение на коллегию адвокатов не только объединительных функций для создания адвокатам соответствующего "рабочего места", но и принятие на себя обязательств по обеспечению адвокатской деятельности. Такая функция коллегии адвокатов будет дополнять обязанности адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, которая создается в целях обеспечения оказания квалифицированной юридической помощи, представительства и защиты интересов адвокатов, контроля за соблюдением адвокатами кодекса профессиональной этики адвоката. Необходимо учесть, что одно адвокатское объединение (адвокатская палата), образованное на территории субъекта Федерации, может быть настолько громоздким в некоторых субъектах РФ из-за громоздкости адвокатских палат до конкретного адвоката помощь адвокатской палаты может просто не дойти. Поэтому на подготовку учредительных документов коллегии адвокатов необходимо обращать особое внимание, сосредоточивая в них многие организационные, финансовые и иные вопросы, не нашедшие отражения в Федеральном законе и дополняющие его.
Учредители коллегии адвокатов обязаны направить в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление о ее учреждении. Закон возлагает обязанность направления уведомления на всех учредителей, поэтому исполнить эту обязанность может л
--------
С уважением, адвокат Антон Лебедев
+7 (921) 320-0433
 
Продолжение 23-го ответа...

В соответствии с п. 3 ст. 52 ГК РФ изменения учредительных документов становятся обязательными для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, специально указанных в законах, - с момента уведомления регистрирующего органа об утверждении этих изменений, т.е. со дня подачи соответствующих документов в порядке, установленном федеральным законом. Но если третье лицо, узнав о принятых изменениях, действовало с учетом данных изменений, ни сама коллегия адвокатов, учредительные документы которой изменены, ни ее учредители (члены) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации и требовать применения старых учредительных документов без принятых изменений.
Согласно ст. 5 Закона N 129-ФЗ в Едином государственном реестре должны содержаться следующие сведения и документы о коллегии адвокатов:
а) полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование на русском языке. В случае, если в учредительных документах коллегии адвокатов ее наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, в Едином государственном реестре указывается также наименование коллегии на этих языках;
б) организационно-правовая форма;
в) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа коллегии адвокатов (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому с ней осуществляется связь;
г) способ образования коллегии адвокатов (создание или реорганизация);
д) сведения об учредителях;
е) подлинники или засвидельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов;
ж) сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц; для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией; а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;
з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;
и) способ прекращения деятельности коллегии адвокатов (путем реорганизации или путем ликвидации);
к) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени коллегии адвокатов, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).
л) сведения о филиалах и представительствах коллегии адвокатов;
м) идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет коллегии адвокатов в налоговом органе;
н) коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;
о) номер и дата регистрации коллегии в качестве страхователя: в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации; в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации; в территориальном фонде обязательного медицинского страхования;
п) сведения о банковских счетах коллегии адвокатов.
Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет в собственности обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Коллегия адвокатов должна иметь самостоятельный баланс и вправе в установленном порядке открывать счета в банках на территории Российской Федерации и за ее пределами.
Коллегия адвокатов имеет печать, штампы и бланки с адресом и своим наименованием на русском языке. Закон требует, чтобы наименование коллегии адвокатов содержало указание на субъект Российской Федерации, на территории которого она учреждена. Коллегия адвокатов вправе иметь зарегистрированную в установленном порядке эмблему.
Коллегия адвокатов, наименование которой зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.
Коллегия адвокатов создается без ограничения срока деятельности, если иное не установлено ее учредительными документами.
Коллегия адвокатов обязана вести бухгалтерский учет и статистическую отчетность и предоставлять информацию о своей деятельности органам государственной статистики и налоговым органам, учредителям и иным лицам в соответствии с законодательством и учредительными документами.
Размеры и структура доходов коллегии адвокатов, а также сведения о размерах и составе ее имущества, о расходах, численности и составе работников, об оплате их труда, об использовании безвозмездного труда граждан не могут быть предметом коммерческой тайны.
Первоначальное имущество коллегии адвокатов образуется из вкладов ее учредителей. Такое имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в качестве вкладов, становится ее собственностью. В дальнейшем имущество, переданное членами коллегии адвокатов в качестве взносов, также переходит в собственность коллегии. Члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, а коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов.
В то же время, согласно п. 2 ст. 48 ГК РФ, в связи с участием в образовании имущества коллегии адвокатов как некоммерческого партнерства ее учредители (члены) могут иметь определенные обязательственные права в отношении коллегии адвокатов в соответствии с Федеральным законом о некоммерческих организациях и учредительными документами коллегии.
Коллегия адвокатов может иметь в собственности здания, сооружения, жилищный фонд, земельные участки, оборудование, инвентарь, денежные средства в рублях и иностранной валюте, ценные бумаги и иное имущество.
Источниками формирования имущества коллегии адвокатов в денежной и иных формах могут быть:
регулярные и единовременные поступления от учредителей (членов);
добровольные имущественные взносы и пожертвования;
выручка от реализации товаров, работ, услуг;
дивиденды (доходы, проценты), получаемые по принадлежащим коллегии адвокатов акциям, облигациям, другим ценным бумагам и вкладам;
доходы, получаемые от собственности коллегии адвокатов;
другие не запрещенные законом поступления.
Порядок регулярных поступлений от учредителей (членов) должен быть определен в учредительных документах коллегии адвокатов. Полученная коллегией адвокатов прибыль не подлежит распределению между членами коллегии адвокатов, а должна быть направлена на ее уставные цели.
Структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления коллегии адвокатов, порядок принятия ими решений и выступления от имени коллегии устанавливаются ее учредительными документами.
Высшим органом управления коллегии адвокатов является общее собрание ее членов. Основная функция общего собрания - обеспечение соблюдения коллегией адвокатов целей, в интересах которых она была создана.
К компетенции общего собрания относится решение следующих вопросов:
а) изменение устава;
б) определение приоритетных направлений деятельности коллегии адвокатов, принципов формирования и использования ее имущества;
в) образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий;
г) утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;
д) утверждение финансового плана коллегии адвокатов и внесение в него изменений;
е) создание филиалов и открытие представительств;
ж) участие в других организациях;
з) реорганизация и ликвидация коллегии адвокатов.
Учредительными документами коллегии адвокатов может предусматриваться создание постоянно действующего коллегиального органа управления, к ведению которого может быть отнесено решение вопросов, предусмотренных указанными выше подп. "г"-"ж". Вопросы, предусмотренные подп. "а"-"в" и "з", относятся к исключительной компетенции общего собрания коллегии адвокатов.
Общее собрание членов коллегии адвокатов или заседание коллегиального органа управления правомочно, если на указанном собрании или заседании присутствует более половины его членов. Решение указанного общего собрания или заседания принимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании или заседании. Решение общего собрания или заседания по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления коллегии адвокатов принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов в соответствии с учредительными документами.
Согласно п. 5 ст. 29 Федерального закона о некоммерческих организациях коллегия адвокатов не вправе осуществлять выплату вознаграждения членам ее высшего органа управления за выполнение ими возложенных на них функций, за исключением компенсации расходов, непосредственно связанных с участием в работе высшего органа управления.
Исполнительный орган коллегии адвокатов может быть коллегиальным (например, правление) и (или) единоличным (например, председатель). Он осуществляет текущее руководство деятельностью коллегии адвокатов и подотчетен ее высшему органу управления.
К компетенции исполнительного органа относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления коллегии адвокатов, определенную федеральными законами и учредительными документами.
При совершении коллегией адвокатов тех или иных действий возможен конфликт интересов заинтересованных лиц и коллегии. В таких случаях необходимо руководствоваться ст. 27 Федерального закона о некоммерческих организациях, которая регулирует отношения, связанные с заинтересованностью лиц в совершении некоммерческими организациями тех или иных действий, в том числе сделок, с другими организациями или гражданами (далее - заинтересованные лица). Такими лицами признаются руководитель (заместитель руководителя) некоммерческой организации, а также лицо, входящее в состав органов управления некоммерческой организацией или органов надзора за ее деятельностью, если указанные лица состоят с этими организациями или гражданами в трудовых отношениях, являются участниками, кредиторами этих организаций либо состоят с этими гражданами в близких родственных отношениях или являются кредиторами этих граждан. При этом указанные организации или граждане являются поставщиками товаров (услуг) для некоммерческой организации, крупными потребителями товаров (услуг), производимых некоммерческой организацией, владеют имуществом, которое полностью или частично образовано некоммерческой организацией, или могут извлекать выгоду из пользования, распоряжения имуществом некоммерческой организации.
Заинтересованные лица обязаны соблюдать интересы некоммерческой организации прежде всего в отношении целей ее деятельности, и не должны использовать возможности некоммерческой организации или допускать их использование в иных целях, помимо предусмотренных учредительными документами некоммерческой организации. Под термином "возможности некоммерческой организации" понимаются принадлежащие некоммерческой организации имущество, имущественные и неимущественные права, возможности в области предпринимательской деятельности, информация о деятельности и планах некоммерческой организации, имеющая для нее ценность.
В случае, если заинтересованное лицо имеет заинтересованность в сделке, стороной которой является или намеревается быть некоммерческая организация, а также в случае иного противоречия интересов указанного лица и некоммерческой организации в отношении существующей или предполагаемой сделки, оно обязано сообщить о своей заинтересованности органу управления некоммерческой организацией или органу надзора за ее деятельностью до момента принятия решения о заключении сделки; сделка должна быть одобрена органом управления некоммерческой организацией или органом надзора за ее деятельностью.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением указанных выше требований, может быть признана судом недействительной. При этом заинтересованное лицо несет перед некоммерческой организацией ответственность в размере убытков, причиненных ей. А если убытки причинены некоммерческой организации несколькими заинтересованными лицами, их ответственность является солидарной.
Коллегия адвокатов может создавать филиалы и открывать представительства на всей территории Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также на территории иностранного государства, если это предусмотрено его законодательством.
Филиалом коллегии адвокатов является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения коллегии и осуществляющее все ее функции или часть их, в том числе функции представительства. Представительством коллегии адвокатов является обособленное подразделение, которое расположено вне места ее нахождения, представляет интересы коллегии адвокатов и осуществляет их защиту. Объем функций представительства существенно меньше, чем у филиала.
Филиал и представительство коллегии адвокатов не являются юридическими лицами, наделяются имуществом создавшей их некоммерческой организации и действуют на основании утвержденного ею положения. Имущество филиала или представительства учитывается на отдельном балансе и на балансе создавшей их коллегии адвокатов. Руководители филиала и представительства назначаются коллегией адвокатов и действуют на основании доверенности, выданной коллегией адвокатов.
Филиал и представительство осуществляют деятельность от имени создавшей их коллегии адвокатов. Следовательно, ответственность за деятельность своих филиала и представительства несет создавшая их коллегия адвокатов.
Закон определяет правовое положение адвокатов, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов. Они должны быть обязательно членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал, обладать всеми правами и нести обязанности, предусмотренные для членов данной коллегии адвокатов.
Коллегия адвокатов может быть реорганизована в порядке, предусмотренном ГК РФ и Федеральным законом о некоммерческих организациях. Ее реорганизация может осуществляться в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Коллегия адвокатов будет считаться реорганизованной (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникшей организации (организаций). При реорганизации коллегии адвокатов в форме присоединения к другой коллегии адвокатов первая из них считается реорганизованной с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной организации.
Коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро.
Статья 17 Федерального закона о некоммерческих организациях устанавливает, что решение о преобразовании некоммерческого партнерства должно приниматься учредителями единогласно. Вместе с тем применительно к коллегии адвокатов остается неясным вопрос о том, вправе ли члены коллегии адвокатов принимать решение о ее преобразовании в адвокатское бюро, и как быть в случае, если через определенное время в коллегии адвокатов не останется ее первых учредителей. Исходя из равного правового положения учредителей и иных членов коллегии адвокатов, следует признать, что ограничительная норма ст. 17 Федерального закона о некоммерческих организациях противоречит Закону об адвокатуре и не может ограничивать право членов коллегии адвокатов на участие в принятии решения о ее преобразовании.
При преобразовании коллегии адвокатов к вновь возникшему адвокатскому бюро переходят права и обязанности реорганизованной коллегии адвокатов в соответствии с передаточным актом.
Коллегия адвокатов может быть ликвидирована на основании и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ (ст. 61-64) и Федеральным законом о некоммерческих организациях (ст. 18-21).
Решение о ликвидации коллегии адвокатов вправе принять ее учредители, орган коллегии адвокатов, уполномоченный на то учредительными документами, и суд. Указанные субъекты, принявшие решение о ликвидации коллегии адвокатов, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации коллегии адвокатов. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами коллегии адвокатов. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемой организации выступает в суде.
Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, публикацию о ликвидации коллегии адвокатов, порядке и сроке заявления требований ее кредиторами. Срок заявления требований кредиторами не может быть менее, чем два месяца со дня публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению * задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации коллегии адвокатов.
По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемой коллегии адвокатов, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями коллегии адвокатов или органом, принявшим решение о ее ликвидации, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.
Если имеющиеся у ликвидируемой коллегии адвокатов денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества коллегии с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемой организации производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями коллегии адвокатов или органом, принявшим решение о ее ликвидации, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.
При ликвидации коллегии адвокатов оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество подлежит распределению между ее членами в соответствии с их имущественным взносом. Размер подлежащего распределению имущества не может превышать размер имущественных взносов членов коллегии адвокатов, если иное не установлено федеральными законами или ее учредительными документами.
Оставшееся имущество коллегии адвокатов, стоимость которого превышает размер имущественных взносов ее членов, направляется, в соответствии с учредительными документами коллегии адвокатов, на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. Если использование имущества ликвидируемой коллегии адвокатов не представляется возможным, оно обращается в доход государства.
Ликвидация коллегии адвокатов считается завершенной, а коллегия адвокатов - прекратившей существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Закон определяет основные принципы финансовых взаимоотношений между коллегией адвокатов, адвокатом и доверителем.
Согласно п. 15 ст. 22 и ст. 25 Закона об адвокатуре в коллегии адвокатов адвокат от своего имени самостоятельно заключает соглашение с доверителем об оказании последнему юридической помощи. При этом, даже если доверитель обратился с просьбой об оказании юридической помощи непосредственно в коллегию адвокатов, стороной в соглашении все равно должен быть конкретный адвокат. Соответственно, финансовые условия оказания юридической помощи определяются соглашением адвоката и доверителя.
Коллегия адвокатов не является стороной в соглашении об оказании юридической помощи. Однако указанное соглашение должно обязательно регистрироваться в документации коллегии адвокатов. С этим связана необходимость своевременной уплаты коллегией адвокатов налогов по доходам, полученным членами коллегии адвокатов при осуществлении адвокатской деятельности. Закон наделил коллегию адвокатов статусом налогового агента ее членов.
Согласно ст. 24 Налогового кодекса Российской Федерации налоговыми агентами признаются лица, на которых возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) налогов. Налоговые агенты имеют те же права, что и налогоплательщики, если иное не предусмотрено НК РФ. Налоговые агенты обязаны:
1) правильно и своевременно исчислять, удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующие налоги;
2) в течение одного месяца письменно сообщать в налоговый орган по месту своего учета о невозможности удержать налог у налогоплательщика и о сумме задолженности налогоплательщика;
3) вести учет выплаченных налогоплательщикам доходов, удержанных и перечисленных в бюджеты (внебюджетные фонды) налогов, в том числе персонально по каждому налогоплательщику;
4) представлять в налоговый орган по месту своего учета документы, необходимые для осуществления контроля за правильностью исчисления, удержания и перечисления налогов.
За неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на нее обязанностей налогового агента коллегия адвокатов несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Нормы, регулирующие ответственность за налоговые правонарушения, содержатся в разд. 6 НК РФ (ч. 1).
Например, ст. 123 НК РФ содержит ответственность налогового агента за невыполнение обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов. Неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20% от суммы, подлежащей перечислению.
Согласно п. 1 ст. 126 НК РФ непредставление в установленный срок налоговым агентом в налоговые органы документов и (или) иных сведений, предусмотренных Налоговым кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах, влечет взыскание штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ. По вопросу, касающемуся применения к налоговым агентам ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 126 Кодекса, см. также письмо МНС РФ от 11 мая 2001 г. N БГ-6-18/377@. Согласно п. 2 ст. 126 НК РФ непредставление налоговому органу сведений о налогоплательщике, выразившееся в отказе организации предоставить имеющиеся у нее документы, предусмотренные НК РФ, со сведениями о налогоплательщике по запросу налогового органа, а равно иное уклонение от предоставления таких документов либо предоставление документов с заведомо недостоверными сведениями, если такое деяние не содержит признаков нарушения законодательства о налогах и сборах, предусмотренного ст. 135.1 Налогового кодекса, влечет взыскание штрафа в размере 5 000 руб.
По вопросу, касающемуся административной ответственности за непредставление сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, см. ст. 15.6 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Кроме того, коллегия адвокатов наделена также статусом представителя адвоката по его расчетам с доверителями и третьими лицами и по другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии. Соответственно, все расчеты между адвокатом и доверителями (третьими лицами) должны осуществляться только через кассу либо расчетный счет коллегии адвокатов. Адвокат не вправе принимать деньги лично. Положения соглашения между адвокатом и доверителем (третьим лицом), не соответствующие данным требованиям Закона об адвокатуре, являются недействительными.
Общие нормы, касающиеся действий одного лица (представителя) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на указании Закона, регулируются гл. 10 ГК РФ.
В связи с возложением на коллегию адвокатов обязанностей налогового агента и обязательностью регистрации ею соглашения об оказании юридической помощи адвокат должен своевременно передавать в коллегию заключенное им соглашение. Он не имеет права скрывать или иным образом задерживать передачу соглашения коллегии адвокатов. В то же время закон не устанавливает ни сроков на передачу соглашения, ни ответственности адвоката за непредоставление соглашения на регистрацию в коллегию адвокатов. Не урегулировано и распределение ответственности в подобных случаях за возможные налоговые и иные финансовые нарушения. Очевидно, основные правила заключения и регистрации соглашения об оказании юридической помощи необходимо регламентировать внутренними документами коллегии адвокатов.
Следует обратить внимание на то, что в связи с введением в действие Закона об адвокатуре внесены изменения в федеральные законы, регулирующие налогообложение и некоторые другие финансовые вопросы в адвокатских образованиях, в частности в коллегии адвокатов (Федеральный закон от 31 декабря 2002 г. N 187-ФЗ).
Так, не подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость оказание услуг адвокатами, а также оказание услуг коллегиями адвокатов, адвокатскими бюро, адвокатскими палатами субъектов Российской Федерации или Федеральной палатой адвокатов своим членам в связи с осуществлением ими профессиональной деятельности (подп. 14 п. 3 ст. 149 НК РФ).
Налог с доходов адвокатов исчисляется, удерживается и уплачивается коллегиями адвокатов (адвокатскими бюро, юридическими консультациями), которые, соответственно, являются налоговыми агентами (п. 1 ст. 226 НК РФ).
Согласно подп. 2 п. 1 ст. 235 НК РФ адвокаты являются налогоплательщиками единого социального налога. Исчисление и уплата данного налога из доходов адвокатов осуществляются коллегиями адвокатов (адвокатскими бюро, юридическими консультациями) в порядке, предусмотренном ст. 243 НК РФ (как для налогоплательщиков - работодателей). Адвокаты обязаны предоставлять налоговую декларацию не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом. Адвокаты обязаны вместе с налоговой декларацией представить в налоговый орган справку от коллегии адвокатов (адвокатского бюро, юридической консультации) о суммах уплаченного за них единого социального налога за истекший налоговый период (п. 7 ст. 244 НК РФ).
Коллегии адвокатов (адвокатские бюро) не учитывают при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль отчисления адвокатов на их содержание, поскольку Налоговый кодекс отнес данные отчисления к целевым поступлениям на содержание некоммерческой организации (подп. 8 п. 2 ст. 251 НК РФ).
Имущество коллегий адвокатов (адвокатских бюро, юридических консультаций) освобождено от налога на имущество организаций (ст. 381 НК РФ).
Федеральный закон от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (ст. 5, в ред. от 31 декабря 2002 г.) установил, что в планах счетов бухгалтерского учета, других нормативных актах и методических указаниях должна предусматриваться упрощенная система бухгалтерского учета для коллегий адвокатов (адвокатских бюро).
Страхователи-адвокаты вправе уплачивать страховые взносы самостоятельно либо через соответствующие адвокатские образования, исполняющие в отношении адвокатов функции налоговых агентов, в том числе это касается и коллегий адвокатов (п. 5 ст. 28 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации").
Имея статус представителя адвоката, коллегия адвокатов получила фактическую возможность существенно влиять на его взаимоотношения с доверителем прежде всего в организационной и финансовой сферах. В связи с этим Закон установил правовую гарантию невмешательства коллегии адвокатов в профессиональную деятельность адвоката. Согласно п. 16 ст. 22 Закона об адвокатуре ничто в положениях данной статьи не может рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним.
Это означает, что никакие внутренние правила коллегии адвокатов и фактические действия ее работников не могут препятствовать в осуществлении адвокатом его деятельности. Адвокат вправе требовать устранения всяких организационных, финансовых и тому подобных препятствий, затрудняющих оказание им юридической помощи своим доверителям.
Вместе с тем на практике могут возникнуть трудности в применении указанной нормы, поскольку она носит оценочный характер. Определение того, что действительно ограничивает независимость адвоката, будет, несомненно, вызывать споры.
Статьей 31 Федерального закона о некоммерческих организациях предусмотрена возможность экономической поддержки некоммерческих организаций, в том числе коллегий адвокатов, органами государственной власти и местного самоуправления. Возможно предоставление в соответствии с законодательством льгот по уплате налогов, таможенных и иных сборов и платежей; предоставление иных льгот, в том числе полное или частичное освобождение от платы за пользование государственным и муниципальным имуществом, в частности, при аренде помещений; предоставление в соответствии с законом льгот по уплате налогов гражданам и юридическим лицам, оказывающим некоммерческим организациям материальную поддержку.
В то же время указанный Федеральный закон запрещает предоставление льгот по уплате налогов в индивидуальном порядке отдельным некоммерческим организациям, а также отдельным гражданам и юридическим лицам, оказывающим этим некоммерческим организациям материальную поддержку.


К ВОПРОСУ О РЕГИСТРАЦИИ АДВОКАТОВ В ТЕРРИТОРИАЛЬНЫХ ОРГАНАХ
ПЕНСИОННОГО ФОНДА РФ

С.Л. ЛЮБАВСКИЙ

Любавский Степан Леонидович
Помощник юриста Санкт-Петербургского представительства юридической фирмы "Бейкер и Маккензи - Си-Ай-Эс, Лимитед". Специалист в области налогового и финансового права.
Родился 2 ноября 1977 г. в г. Выборге Ленинградской обл. В 1999 г. с отличием закончил Санкт-Петербургский государственный университет экономики и финансов. В 2001 г. защитил кандидатскую диссертацию по теме "Налоговое планирование на микроуровне". В 2003 г. получил степень магистра права на юридическом факультете Санкт-Петербургского государственного университета.
Автор ряда научных работ по вопросам налогового планирования. Соавтор ряда учебников по курсу "Налоги и налогообложение".

Сложность и запутанность законодательства о налогах, сборах и иных обязательных платежах в очередной раз подтверждена ситуацией, когда адвокаты оказались вынуждены защищать самих себя в спорах с территориальными органами Пенсионного фонда России по поводу процедуры регистрации адвокатов как страхователей, самостоятельно уплачивающих страховые взносы в Пенсионный фонд в виде фиксированных платежей.

В соответствии с Определениями Конституционного Суда РФ от 5 февраля 2004 г. N 28-О и от 4 марта 2004 г. N 49-О страховые взносы на обязательное пенсионное страхование по своей социально-правовой природе не являются налоговыми платежами.
Согласно действующему законодательству на адвокатов возлагается обязанность в месячный срок зарегистрироваться в территориальных органах Пенсионного фонда России в качестве страхователей, уплачивающих страховые взносы в ПФ РФ в виде фиксированных платежей. Данная обязанность установлена Федеральным законом от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в РФ". В связи с тем что не все адвокаты, самостоятельно уплачивающие страховые взносы в бюджет ПФ РФ, своевременно встали на учет в Фонде, возникает вопрос об ответственности за пропуск срока регистрации. Учитывая то, что максимальный размер штрафа за пропуск срока регистрации достигает 10 тыс. руб., вопрос об уплате или неуплате штрафа становится весьма актуальным как для самих адвокатов, так и для Пенсионного фонда. Дискуссии в средствах массовой информации по этому поводу, а также имеющаяся судебная практика лишний раз это подтверждают.
Большинство судебных актов, вынесенных в пользу адвокатов и освободивших их от обязанности уплаты штрафов за пропуск срока регистрации в территориальных органах ПФ РФ, сводится к доказательству неправомерности наложения штрафа самим территориальным органом Фонда и указанию на необходимость территориальному органу только протоколировать нарушения сроков регистрации и обязанности сообщать налоговым органам, обладающим правом взыскания штрафов, о выявленных правонарушениях.
Так, например, городской суд г. Заречного Пензенской области Определением от 14 ноября 2003 г. поддержал решение мирового судьи одного из судебных участков этого города, признав неправомерным наложение Управлением ПФ РФ по г. Заречному штрафных санкций за нарушение месячного срока регистрации по обязательному пенсионному страхованию на основании того, что "законодательство Российской Федерации не предусматривает наделение органов ПФ РФ правом, в том числе налогового органа, налагать штрафы на плательщиков взносов в ПФ РФ" <*>.
--------------------------------
<*> Текст определения городского суда Пензенской области приводится на сайте Адвокатской палаты г. Москвы (http://www.advokatymoscow.ru/regulation).

К аналогичному выводу пришел и Петровский городской суд Саратовской области, который в своем решении от 10 июля 2003 г. отметил, что "органам Пенсионного фонда РФ не предоставлено право на взыскание штрафов, а их полномочия ограничены взысканием недоимок и пеней" <*>.
--------------------------------
<*> Текст данного решения приводится на сайте http://sud-praktika.narod.ru/Pen.fond.rtf.

В то же время Хвалынский городской суд Саратовской области своим решением от 9 июля 2003 г. пришел к выводу о том, что, рассматривая дела, связанные с нарушением сроков регистрации, управление ПФ РФ должно руководствоваться общим порядком производства по делам об административных правонарушениях, установленных Кодексом РФ об административных правонарушениях. При этом "должностные лица органов ПФ вправе налагать штрафы, однако в соответствии с Постановлением Правления ПФР от 28 октября 2002 г. N 126п "Об утверждении Перечня должностных лиц Пенсионного фонда РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях" данным полномочием обладают лишь начальники УПФ РФ в городах (районах) и их заместители". Суд также "установил обязанность адвоката зарегистрироваться в качестве страхователя в Управлении ПФ РФ независимо от того, является ли он членом какой-либо юридической консультации или нет". При этом суд отметил, что "30-дневный срок регистрации распространяется лишь на адвокатов, самостоятельно уплачивающих страховые взносы" <*>. Как видно из вышеизложенного, в судах общей юрисдикции отсутствовало какое-либо единое мнение в вопросах взыскания штрафов с адвокатов в связи с пропуском сроков регистрации.
--------------------------------
<*> См.: Там же.

С другой стороны, рассматривая аналогичные дела, связанные с пропуском сроков регистрации индивидуальными предпринимателями, на которых так же, как и на адвокатов, в соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 6 Закона "Об обязательном пенсионном страховании в РФ" возложена обязанность регистрации в территориальных органах Пенсионного фонда, Высший Арбитражный Суд РФ отмечал, что привлечение к ответственности за нарушение срока регистрации не должно производиться по нормам КоАП РФ. Штраф за нарушение срока регистрации в качестве страхователя должен налагать страховщик, с соблюдением порядка, установленного Налоговым кодексом РФ. Данная позиция, в частности, нашла отражение в Постановлении Президиума ВАС РФ от 3 июня 2003 г. N 1695/03.
Зададимся вопросом: можно ли считать правонарушением регистрацию адвокатов в территориальных органах ПФ РФ с п
--------
С уважением, адвокат Антон Лебедев
+7 (921) 320-0433
 
Продолжение 23-го ответа...

Анализ приведенных правовых норм позволяет сделать вывод о том, что срок, в течение которого адвокат должен зарегистрироваться в территориальном органе Пенсионного фонда, начинает течь со дня внесения адвоката в региональный реестр государственным органом - территориальным органом федерального органа исполнительной власти в области юстиции. В случае нарушения срока, установленного ст. 11 Федерального закона "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации", адвокат на основании ст. 27 этого же Федерального закона может быть привлечен к административной ответственности.
Безусловно, позиция Верховного Суда заслуживает внимания, а тот факт, что Верховный Суд высказался по вопросу регистрации адвокатов в территориальных органах ПФ РФ, лишний раз подтверждает его запутанность и неоднозначность. Однако рекомендации Верховного Суда, выработанные на основе обобщения судебной практики, к сожалению, запоздали, т.к. были высказаны только в апреле 2004 г., когда уже сам законодатель урегулировал имевшийся пробел.
Закон об обязательном пенсионном страховании неоднократно подвергался изменениям с момента принятия. Однако вплоть до декабря 2003 г. эти изменения не затрагивали действовавшую редакцию ст. 11 данного Закона, устанавливавшую требование регистрации в территориальных органах ПФ РФ в 30-дневный срок со дня государственной регистрации или получения лицензии на определенный вид деятельности. Только изменения от 23 декабря 2003 г., внесенные Законом N 185-ФЗ, установили, что адвокаты регистрируются в качестве страхователей в течение 30 дней со дня выдачи удостоверения адвоката. Следует полагать, что именно отсутствие легального определения понятия "государственная регистрация адвокатов" побудило законодателя изменить формулировку ст. 11 Закона и установить обязанность для адвокатов регистрироваться в течение 30 дней со дня выдачи удостоверения адвоката, а не со дня государственной регистрации, как это было указано в первоначальной редакции данной статьи.
Принимая во внимание вышеизложенное, можно сделать вывод, что привлечение адвокатов к ответственности на основании пропуска срока регистрации в территориальном органе ПФ РФ в связи с тем, что удостоверение адвоката было получено до 1 января 2004 г., а регистрация в территориальном органе Пенсионного фонда была осуществлена после 1 января 2004 г., по истечении более чем одного месяца с даты получения удостоверения адвоката, является неправомерным, т.к. требование о регистрации в 30-дневный срок с момента получения удостоверения было введено только в декабре 2003 г. и не имеет обратной силы. Доводы Пенсионного фонда о привлечении к ответственности за пропуск указанного срока с момента государственной регистрации в качестве адвоката также не могут иметь какого-либо юридического обоснования в связи с отсутствием процедуры государственной регистрации адвокатов.
Данная позиция была поддержана районными управлениями Фонда по Санкт-Петербургу, которые признавали уважительными вышеуказанные причины пропуска сроков адвокатами, регистрировавшимися в территориальных органах Фонда только в 2004 г., по истечении более чем годового срока с даты внесения их в реестр адвокатов и получения ими своих адвокатских удостоверений.
Полагаем, что адвокаты, получившие свои удостоверения до 1 января 2004 г., но до сих пор не зарегистрировавшиеся в территориальных органах Пенсионного фонда в качестве страхователей, самостоятельно уплачивающих страховые взносы в Пенсионный фонд в виде фиксированных платежей, смогут обоснованно аргументировать правомерность своих действий и избежать санкций за пропуск срока регистрации.

равовые основы осуществления адвокатской деятельности регулируются Федеральным законом от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон N 63-ФЗ).
Территориальный орган федерального органа исполнительной власти в области юстиции (далее - территориальный орган юстиции) ведет реестр адвокатов субъекта РФ (далее - региональный реестр). Территориальный орган юстиции ежегодно не позднее 1 февраля направляет в адвокатскую палату копию регионального реестра. О внесении изменений в региональный реестр территориальный орган юстиции уведомляет адвокатскую палату соответствующего субъекта РФ в десятидневный срок со дня внесения указанных изменений. Об этом говорится в п. п. 1 и 2 ст. 14 Закона N 63-ФЗ.
О присвоении претенденту статуса адвоката квалификационная комиссия в семидневный срок со дня принятия соответствующего решения уведомляет территориальный орган юстиции, который в месячный срок со дня получения уведомления вносит сведения об адвокате в региональный реестр и выдает адвокату соответствующее удостоверение (п. 1 ст. 15 Закона N 63-ФЗ).
Абзацем 2 п. 6 ст. 83 Налогового кодекса РФ определено, что постановка на учет адвоката осуществляется налоговым органом по месту его жительства на основании сведений, сообщаемых адвокатской палатой субъекта РФ в соответствии со ст. 85 НК РФ.
Адвокатские палаты субъектов РФ обязаны не позднее 10-го числа каждого месяца сообщать в налоговый орган по месту нахождения адвокатской палаты субъекта РФ сведения об адвокатах, внесенные в предшествующем месяце в реестр адвокатов субъекта РФ (в том числе сведения об избранной ими форме адвокатского образования). Таковы требования п. 2 ст. 85 НК РФ.
Сведения, предусмотренные ст. 85 НК РФ, представляются в налоговые органы по формам, утвержденным федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов (п. 10 данной статьи).
Форма А "Сведения об адвокате" утверждена Приказом ФНС России от 17.09.2007 N ММ-3-09/536@ согласно Приложению N 2 к данному Приказу.
Налоговый орган обязан осуществить постановку на учет адвокатов по месту их жительства в течение пяти дней со дня поступления сведений от органов, указанных в п. 2 ст. 85 НК РФ. Налоговый орган в тот же срок обязан выдать или направить по почте свидетельство о постановке на учет в налоговом органе и (или) уведомление о постановке на учет в налоговом органе по формам, которые устанавливаются ФНС России, и в порядке, который утверждается Минфином России. Основание - абз. 4 п. 2 ст. 84 НК РФ.
Приказом ФНС России от 01.12.2006 N САЭ-3-09/826@ утверждены формы:
- форма N 2-1-Учет "Свидетельство о постановке на учет физического лица в налоговом органе на территории Российской Федерации" (Приложение N 6);
- форма N 2-3-Учет "Уведомление о постановке на учет физического лица в налоговом органе на территории Российской Федерации" (Приложение N 8).
Приказом Минфина России от 05.11.2009 N 114н утвержден Порядок постановки на учет, снятия с учета в налоговых органах российских организаций по месту нахождения их обособленных подразделений, принадлежащих им недвижимого имущества и (или) транспортных средств, физических лиц - граждан Российской Федерации, а также индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения на основе патента (далее - Порядок). Указанный Приказ вступил в силу с 10 марта 2010 г.
Из положений п. 13 Порядка следует, что постановка на учет в налоговом органе адвоката осуществляется в течение пяти рабочих дней со дня получения сведений об адвокатах, внесенных в реестр адвокатов субъекта РФ, и избранной ими форме адвокатского образования, сообщенных адвокатской палатой соответствующего субъекта РФ. В тот же срок налоговый орган обязан выдать или направить заказным письмом адвокату уведомление о постановке на учет и свидетельство о постановке на учет по формам, установленным Приказом ФНС России от 01.12.2006 N САЭ-3-09/826@.
При этом датой постановки на учет в налоговом органе адвоката по основаниям, предусмотренным данным пунктом, является дата приобретения статуса адвоката, содержащаяся в сведениях, сообщенных адвокатской палатой субъекта РФ.
Таким образом, с 10 марта 2010 г. при постановке на учет в налоговом органе адвоката уточняются:
- срок, в течение которого налоговый орган обязан выдать или направить заказным письмом адвокату уведомление о постановке на учет и свидетельство о постановке на его учет (в течение пяти дней со дня получения соответствующих сведений об адвокатах, сообщенных адвокатской палатой субъекта РФ);
- дата постановки адвоката на учет в налоговом органе (дата приобретения статуса адвоката, содержащаяся в сведениях, сообщенных адвокатской палатой субъекта РФ).
Налоговый адвокат
Перечень документов для регистрации адвокатов в качестве страхователей
Порядок регистрации и снятия с регистрационного учета в территориальных органах Фонда социального страхования Российской Федерации страхователей – юридических лиц по месту нахождения обособленных подразделений и физических лиц (Приложение №1 к Приказу Минздравсоцразвития России от 07.12.2009г. № 959н
1. Заявление установленного образца (Приложение №2 к Порядку регистрации, утвержденному Приказом Минздравсоцразвития России от 07.12.09г. №959н);
2. Паспорт (листы с ФИО и пропиской);
3. Свидетельство о постановке на налоговый учет (ИНН);
4. Удостоверение адвоката;
5. Трудовые договоры (всех нанятых работников;
обратить внимание на: -наличие адреса места работы сотрудника;
- сроки;
-З/П (не<5000 руб.);
- З/П д.б. 2 раза/мес.);
6. Доверенность (если доверенное лицо).

Копии документов должны быть заверены в нотариальном порядке, либо ксерокопии документов (за исключением ксерокопий трудовых договоров) могут быть заверены специалистом отдела учета и регистрации при предъявлении оригиналов документов. Ксерокопии трудовых договоров заверяются работодателем самостоятельно!
Регистрация осуществляется в течение пяти рабочих дней при предъявлении полного пакета документов.
Дополнительная информация может быть получена на сайте регионального отделения: http://www.rofss.spb.ru

+++++++++++++++++++


О ДОБРОВОЛЬНОМ УЧАСТИИ АДВОКАТОВ
В ОТНОШЕНИЯХ ПО ОБЯЗАТЕЛЬНОМУ СОЦИАЛЬНОМУ СТРАХОВАНИЮ

Е.А. СТЕПАНОВА

Степанова Е.А., старший преподаватель кафедры трудового и природоресурсного права Южного федерального университета, генеральный директор ООО "Юридический центр защиты корпоративных и трудовых прав", кандидат юридических наук.

Статья 39 Конституции РФ гарантирует каждому социальное обеспечение по возрасту, в случае болезни, инвалидности, потери кормильца, для воспитания детей и в иных случаях, установленных законом. В числе способов реализации права на социальное обеспечение, которые поощряются государством, часть 3 указанной статьи называет добровольное социальное страхование, создание дополнительных форм социального обеспечения и благотворительность. Подобная формулировка не случайна, поскольку основным гарантом достойного уровня социального обеспечения человека в Российской Федерации является государство, что вытекает из содержания статьи 7 Конституции РФ. На это указывает и местоположение статьи 7 в главе 1 Конституции, закрепляющей основы конституционного строя. Таким образом, социальная функция современного российского государства представляет собой синтез двух направлений: государственной поддержки лиц, утративших в силу определенных обстоятельств средства к существованию, а также повышения социальной активности трудоспособных лиц посредством вовлечения их в механизм формирования фондов социального обеспечения. Сообразно данным направлениям развиваются две основные формы социального обеспечения: 1) социальное обеспечение за счет средств бюджетов различных уровней и 2) обязательное социальное страхование.
Обязательное социальное страхование относится к числу динамично развивающихся форм социального обеспечения, доказательством чему являются активная нормотворческая и правоприменительная деятельность в данной сфере, появление дополнительных форм страхования (в виде добровольной уплаты взносов на обязательное социальное страхование), признание в качестве социального страхового риска не только риска утраты заработной платы, но и дохода, полученного от осуществления иных видов деятельности. Тем самым к числу застрахованных лиц относятся как работающие по трудовому договору, так и самостоятельно обеспечивающие себя работой, в частности лица, осуществляющие адвокатскую деятельность в установленных федеральным законом формах (адвокаты).
Часть 4 статьи 3 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" <1> гласит: "Каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией Российской Федерации". Комментируя эту норму, А.В. Гриненко отмечает, что на адвокатов в полной мере распространяются положения ТК РФ, иных нормативных правовых актов, регулирующих вопросы труда, отдыха и социального обеспечения <2>. Представляется, что позиция автора нуждается в ряде уточнений. Адвокаты участвуют в правоотношениях по обязательному социальному страхованию двояко. Во-первых, как страхователи по отношению к наемным работникам (помощникам, стажерам адвоката и иному персоналу адвокатского образования). Так, статья 20 ТК РФ, определяя виды работодателей (физическое лицо либо юридическое лицо), относит адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, к работодателям - физическим лицам. В этом случае на адвоката нормы трудового законодательства и законодательства о социальном обеспечении распространяются как на работодателя в полном объеме с целью обеспечения прав и законных интересов работающих у него по трудовому договору лиц.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102.
<2> Комментарий к Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (постатейный) / Под ред. А.В. Гриненко. М.: ООО "ТК Велби", 2003.

Во-вторых, адвокаты могут одновременно выступать в качестве страхователей и застрахованных лиц. Статья 6 Федерального закона от 16 июля 1999 г. N 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования" <3> содержит определение понятия "застрахованные лица", называя в их числе лиц, самостоятельно обеспечивающих себя работой. Статья 6 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" <4> относит к страхователям по данному виду страхования лиц, производящих выплаты физическим лицам, и адвокатов. Если страхователь одновременно относится к нескольким категориям страхователей, исчисление и уплата страховых взносов производятся им по каждому основанию.
--------------------------------
<3> СЗ РФ. 1999. N 29. Ст. 3686.
<4> СЗ РФ. 2001. N 51. Ст. 4832.

Адвокатская деятельность является одной из форм реализации человеком своей способности к труду. В сфере социального обеспечения осуществление трудовой деятельности (понимаемой в широком смысле, т.е. не только как работы по трудовому договору) в ряде случаев является обязательным условием предоставления определенного вида обеспечения либо гарантирует более высокий размер обеспечения по сравнению с обеспечением неработающих лиц. На наш взгляд, формулировка части 4 статьи 3 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" подчеркивает то обстоятельство, что некоторые виды социального обеспечения гарантируются адвокату именно в силу его статуса, а не как члену общества, т.е. имеют страховую природу. Анализируемая норма носит бланкетный характер, отсылая к Конституции РФ, а конституционная формулировка направляет к тексту федерального закона о конкретном виде социального обеспечения. Именно на уровне федерального закона урегулированы формы и порядок участия адвокатов в отношениях по обязательному социальному страхованию, а также указаны виды социального обеспечения, предоставляемого адвокату как застрахованному лицу.
Часть 3 статьи 1 Федерального закона "Об основах обязательного социального страхования" определяет обязательное социальное страхование как систему создаваемых государством правовых, экономических и организационных мер, направленных на компенсацию или минимизацию последствий изменения материального и (или) социального положения работающих граждан, а в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, иных категорий граждан вследствие признания их безработными, трудового увечья или профессионального заболевания, инвалидности, болезни, травмы, беременности и родов, потери кормильца, а также наступления старости, необходимости получения медицинской помощи, санаторно-курортного лечения и наступления иных установленных законодательством Российской Федерации социальных страховых рисков, подлежащих обязательному социальному страхованию. В данной дефиниции акцент сделан на цели обязательного социального страхования - в первую очередь обеспечить защиту работающих граждан от разнообразных социальных рисков. Причем термин "работающий гражданин" с учетом систематического толкования нормы означает именно лицо, работающее по трудовому договору. Действительно, обязательное социальное страхование исторически возникает и длительное время существует именно как форма социальной защиты работников.
Далее в этой же статье законодатель устанавливает, что действие настоящего Федерального закона распространяется также на лиц, самостоятельно обеспечивающих себя работой, и на иные категории граждан в случае, если законодательством Российской Федерации предусматривается уплата ими или за них страховых взносов и (или) установленных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах налогов, средства от уплаты которых поступают на финансирование конкретных видов обязательного социального страхования.
Иными словами, непременным условием возникновения правоотношений по обязательному социальному страхованию у лиц, самостоятельно обеспечивающих себя работой, в том числе адвокатов, является факт уплаты страховых взносов. На различие в правовом регулировании отношений по обязательному социальному страхованию работников и адвокатов указывает и нормативное определение оснований возникновения социально-страховых отношений: у работника они возникают с момента заключения трудового договора <5>, а у адвоката - с момента уплаты страховых взносов, если иное не установлено федеральными законами (ч. 1 ст. 9 Федерального закона "Об основах обязательного социального страхования").
--------------------------------
<5> Необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что Федеральным законом от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" (СЗ РФ. 2006. N 27. Ст. 2878) статья 61 ТК РФ была дополнена нормой, гарантирующей работнику право на получение обеспечения по обязательному социальному страхованию в случае аннулирования трудового договора, т.е. признания его незаключенным.

Повышенная защита социально-страховых прав работников в сравнении с самозанятыми лицами применительно к обязательному пенсионному страхованию нашла свое отражение в правовой позиции Конституционного Суда РФ, подчеркнувшего, что "неуплата страхователем в установленный срок или уплата не в полном объеме страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации в пользу работающих у него по трудовому договору застрахованных лиц в силу природы и предназначения обязательного пенсионного страхования, необходимости обеспечения прав этих лиц не должна препятствовать реализации ими права своевременно и в полном объеме получить трудовую пенсию" <6>.
--------------------------------
<6> Постановление Конституционного Суда РФ от 10 июля 2007 г. N 9-П "По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 10 и пункта 2 статьи 13 Федерального закона "О трудовых пенсиях в Российской Федерации" и абзаца третьего пункта 7 Правил учета страховых взносов, включаемых в расчетный пенсионный капитал, в связи с запросами Верховного Суда Российской Федерации и Учалинского районного суда Республики Башкортостан и жалобами граждан А.В. Докукина, А.С. Муратова и Т.В. Шестаковой" // СЗ РФ. 2007. N 29. Ст. 3744.

В действующей системе правового регулирования отношений по обязательному социальному страхованию адвокаты в обязательном порядке участвуют в пенсионном и медицинском страховании. В отличие от работников, взносы за которых уплачивает работодатель, адвокаты уплачивают их за самих себя. При этом в области обязательного пенсионного страхования страховые взносы уплачиваются в виде фиксированного платежа (ст. 28 Федерального закона "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации"). Законодатель установил лишь минимальный размер фиксированного платежа. Это означает, что достойный уровень будущего пенсионного обеспечения адвоката зависит от факта его добровольного участия в отношениях по обязательному пенсионному страхованию.
Согласно части 1 статьи 245 Налогового кодекса РФ адвокаты не уплачивают в составе единого социального налога взносы на обязательное социальное страхование в части, которая подлежит зачислению в Фонд социального страхования РФ и предназначена для выполнения обязательств Фонда по выплате страхового обеспечения в порядке обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве, на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.
Федеральный закон от 24 июля 1998 г. "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" <7> относит к числу застрахованных следующих лиц: 1) выполняющих работу на основании трудового договора (контракта), заключенного со страхователем <8>; 2) осужденных к лишению свободы и привлекаемых к труду страхователем; 3) лиц, выполняющих работу на основании гражданско-правового договора, если в соответствии с указанным договором страхователь обязан уплачивать страховые взносы. Тем самым данный Федеральный закон не предусматривает возможности участия адвоката в соответствующем виде социального страхования ни в обязательном, ни в добровольном порядке.
--------------------------------
<7> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3803.
<8> Термин "контракт" в тексте данного Федерального закона по-прежнему употребляется в качестве синонима термину "трудовой договор". Подобная синонимичность имела место в трудовом законодательстве в период действия КЗоТ РФ. С принятием же Трудового кодекса РФ основанием возникновения трудового правоотношения является трудовой договор (ст. 16). Контракт является юридическим фактом, порождающим отношения, связанные с прохождением государственной гражданской службы. При этом данный термин используется в составе словосочетания "служебный контракт", а его стороны (наниматель и служащий) не являются субъектами правоотношений по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Да и сама отраслевая принадлежность служебных отношений продолжает оставаться предметом научных дискуссий.

В целях реализации права адвоката на получение социального обеспечения при наступлении временной нетрудоспособности и в связи с материнством 31 декабря 2002 г. был принят Федеральный закон N 190-ФЗ "Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан" <9>.
--------------------------------
<9> СЗ РФ. 2003. N 1. Ст. 5.

Согласно части 3 статьи 3 Федерального закона адвокаты вправе добровольно вступать в отношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, осуществляя за себя уплату страховых взносов в Фонд социального страхования РФ по тарифу в размере 3,5 процента налоговой базы, определяемой в соответствии с главой 24 части 2 Налогового кодекса РФ для соответствующих категорий плательщиков. В настоящее время порядок обеспечения пособиями по временной нетрудоспособности и в связи с материнством регулируется Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 255-ФЗ "Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию" <10>, Федеральным законом от 19 мая 1995 г. N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" <11> и принятыми в соответствии с ними подзаконными нормативными актами.
--------------------------------
<10> СЗ РФ. 2007. N 1 (ч. I). Ст. 18.
<11> СЗ РФ. 1995. N 21. Ст. 1929.

В нормативных правовых актах, регулирующих социальное обеспечение адвокатов в порядке обязательного социального страхования, содержится ряд положений, которые препятствуют добровольному вступлению в соответствующие отношения.
Прежде всего, речь идет об определении момента, с которым закон связывает возникновение права на социально-страховое обеспечение. Часть 6 статьи 7 и часть 3 статьи 11 Федерального закона N 255-ФЗ гарантируют застрахованному лицу (к числу которых, судя по дефиниции части 2 статьи 2, относятся и адвокаты, добровольно вступившие в социально-страховые отношения), имеющему страховой стаж менее шести месяцев, выплату пособия по временной нетрудоспособности, а застрахованной женщине - пособия по беременности и родам в пределах минимального размера оплаты труда за полный календарный месяц. Однако у адвокатов право на получение пособия по обязательному социальному страхованию возникает при условии уплаты ими страховых взносов в ФСС РФ в течение шести месяцев (ч. 4 ст. 2 Федерального закона N 190).
Истоки данной нормы обнаруживаются в ст. 17 Конвенции МОТ N 102 "О минимальных нормах социального обеспечения" <12>, согласно которой пособие обеспечивается по меньшей мере тем подлежащим обеспечению лицам, которые приобрели стаж, признанный необходимым для предотвращения злоупотреблений. Однако подобное различие в правовом регулировании не согласуется с установленной частью 1 статьи 39 Конституции РФ гарантией каждому права на социальное обеспечение в случае болезни и принципом равенства граждан перед законом. Более того, применительно к выплате пособия по беременности и родам в данном случае не учитываются задачи социально-демографической политики современного государства, а также целевое назначение данного пособия - создать нормальные условия для рождения ребенка и поддержать здоровье женщины в этот период.
--------------------------------
<12> http://www.ilo.org/ilolex/russian/docs/conv102.htm.

Другим сдерживающим фактором на пути развития дополнительных форм социального обеспечения является законодательное закрепление максимального размера выплаты ряда социально-страховых пособий. В частности, максимальные размеры пособия по временной нетрудоспособности и пособия по беременности и родам определяются федеральным законом о бюджете ФСС РФ на очередной финансовый год. Часть 1 статьи 13 Федерального закона от 19 декабря 2006 г. N 234-ФЗ "О бюджете ФСС РФ на 2007 год" определила максимальный размер указанных пособий в сумме 16125 рублей. Конституционный Суд РФ признал данную норму не соответствующей Конституции РФ в той мере, в какой данной нормой несоразмерно ограничивается размер пособия по беременности и родам для застрахованных женщин, чей средний заработок превышает предусмотренную в ней предельную сумму <13>.
--------------------------------
<13> Постановление Конституционного Суда РФ от 22 марта 2007 г. N 4-П "По делу о проверке конституционности положения части первой статьи 15 Федерального закона "О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2002 год" в связи с жалобой гражданки Т.А. Баныкиной // СЗ РФ. 2007. N 14. Ст. 1742.

Несмотря на использование Конституционным Судом РФ трудоправовой терминологии ("средний заработок"), что связано с правовым статусом заявителя как субъекта трудовых правоотношений, выраженная правовая позиция должна касаться любого застрахованного лица, в том числе адвоката. Доказательством тому служит и то обстоятельство, что статья 11 Федерального закона N 255 определяет размер пособия по беременности и родам в сумме 100% среднего заработка. Доходы, получаемые адвокатом от осуществления адвокатской деятельности, не являются заработной платой. В то же время Постановлением Правительства РФ установлено, что в заработок, исходя из которого исчисляются пособия адвокатам, добровольно вступившим в отношения по обязательному социальному страхованию, включаются полученные ими доходы, с которых уплачены страховые взносы в ФСС РФ <14>.
--------------------------------
<14> Пункт 3 Положения об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащим обязательному социальному страхованию (утв. Постановлением Правительства РФ от 15 июня 2007 г. N 375) // СЗ РФ. 2007. N 25. Ст. 3042.

В анализируемом Постановлении Конституционного Суда РФ законодателю было предписано в течение шестимесячного срока внести изменения в действующее законодательство, поскольку по окончании данного срока соответствующая норма утрачивает силу. 21 июля 2007 г. был принят Федеральный закон N 183-ФЗ "О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2008 год и на плановый период 2009 и 2010 годов" <15>, которым максимальный размер пособия по беременности и родам с 1 января 2008 г. увеличен до 23400 рублей. Во избежание правового вакуума в период между отменой действия нормы части 1 статьи 13 Федерального закона N 234 и вступлением в силу Федерального закона N 183 Фонд социального страхования РФ в письме от 7 августа 2007 г. N 02-13/07-7134, игнорируя правовую позицию Конституционного Суда РФ, определил, что до принятия специального закона максимальный размер пособия по беременности и родам не может превышать 16125 рублей <16>. Тем самым порождается заведомо незаконная практика принятия территориальными органами ФСС РФ решений относительно размера выплачиваемого пособия.
--------------------------------
<15> СЗ РФ. 2007. N 30. Ст. 3797.
<16> Экономика и жизнь. 2007. N 34.

Представляется, что незначительное увеличение с 1 января 2008 г. максимального размера пособия по беременности и родам не повлечет значительного увеличения числа адвокатов, желающих в добровольном порядке вступить в отношения по обязательному социальному страхованию на случай материнства. Во-первых, для женщин-адвокатов, чей уровень ежемесячных доходов превышает указанную величину, выплата пособия по беременности и родам не возместит утраченный доход. Во-вторых, право на получение некоторых пособий, выплачиваемых в порядке обязательного социального страхования, также предоставляется лицам, не являющимся застрахованными, а страховой характер пособия существенно не влияет на его размер.
Так, право на единовременное пособие при рождении ребенка имеет один из родителей или лицо, его заменяющее, вне зависимости от того, относится ли оно к числу застрахованных. Размер пособия установлен в твердой сумме (8000 рублей) для всех лиц. Аналогичным образом реализуется и право на единовременное пособие при передаче ребенка на воспитание в семью. При получении пособия по уходу за ребенком (выплачиваемого до достижения им возраста полутора лет) статус застрахованного лица оказывает влияние на определение размера пособия: 40% среднего заработка или иного дохода, но не свыше 6000 рублей. Для лиц, не подлежащих обязательному социальному страхованию на случай материнства, размер пособия установлен в твердой сумме 1500 рублей <17>.
--------------------------------
<17> См.: Положение о назначении и выплате государственных пособий гражданам, имеющим детей (утв. Постановлением Правительства РФ от 30 декабря 2006 г. N 865) // СЗ РФ. 2007. N 1 (ч. I). Ст. 313.

Рассмотренные в настоящей статье особенности развития добровольной формы участия адвокатов в отношениях по обязательному социальному страхованию позволяют прийти к следующему заключению. Дальнейшее развитие данной формы страхования диктуется необходимостью социальной защиты самозанятых лиц от социально-страховых рисков, которым они подвержены при осуществлении своей профессиональной деятельности. При этом некоторые нормативные положения, создающие объективные препятствия в ее развитии, нуждаются в изменении с целью нивелирования необоснованных различий в правовом положении лиц, работающих по трудовому договору, и лиц, самостоятельно обеспечивающих себя работой.
--------
С уважением, адвокат Антон Лебедев
+7 (921) 320-0433
 
24. Порядок налогообложения доходов адвокатов.

НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ ИНДИВИДУАЛЬНОЙ АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Р.Г. МЕЛЬНИЧЕНКО, Р.Б. ГРИБ

Р.Г. Мельниченко, адвокат, кандидат юридических наук.

Р.Б. Гриб.

Закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон об адвокатуре) содержит такую важную новацию, как новая форма адвокатского образования - адвокатский кабинет. Подобной организационной формы история российской адвокатуры еще не знала, но она (эта форма) быстро завоевала популярность среди адвокатов. Однако при создании адвокатских кабинетов возникает немало вопросов, и один из них - налогообложение их деятельности.
С одной стороны, адвокатский кабинет не является юридическим лицом, и, следовательно, отсутствуют формальные основания для отнесения его к специальной категории налогоплательщиков - организациям. С другой стороны, адвокатский кабинет - это форма организации физическим лицом (адвокатом) индивидуальной адвокатской деятельности. Поскольку адвокатский кабинет в "чистом виде" не является ни физическим, ни юридическим лицом, то он выпадает из состава традиционных участников налоговых правоотношений. Налоговая практика знает понятие, подобное адвокатскому кабинету - это "физическое лицо без образования юридического лица" - "индивидуальный предприниматель". Налоговое законодательство выделяет адвокатов в отдельную категорию налогоплательщиков. Их налоговый режим во многом схож (а по форме отчетности приравнен) с системой налогообложения предпринимателей. Следовательно, налогообложение профессиональной деятельности адвоката персонифицировано. Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, признается налогоплательщиком - физическим лицом.
Российским налоговым законодательством установлены десятки налогов и сборов, дюжина обязанностей. Какие же отчисления обязан произвести адвокат, учредивший адвокатский кабинет, каковы его права и обязанности? Можно выделить следующие основания налогообложения адвокатской деятельности: доходы адвоката, сама адвокатская деятельность и наем адвокатом физических лиц <*>.
--------------------------------
<*> Необходимо отметить, что объектами налогообложения могут быть операции по реализации работ (услуг). Отдельные операции по реализации работ и услуг до 2004 г. подлежали двойному обложению: НДС и налогом с продаж. В целях налогообложения юридическая помощь, оказываемая адвокатами, признается услугой (работой). Но адвокатское сообщество обладает налоговыми преференциями (льготы, освобождения, иные налоговые уступки). Так, в соответствии с подп. 14 п. 3 ст. 149 НК РФ оказание услуг адвокатами в связи с осуществлением ими профессиональной деятельности освобождается от обложения НДС. Однако адвокаты не признаются плательщиками указанного налога (ст. 143 НК РФ) по юридическому статусу, а значит, и предоставление льгот бессмысленно. Ни адвокат, ни адвокатский кабинет не признаются плательщиками налога с продаж (ст. 348 НК РФ) по юридическому статусу.

Основным объектом налогообложения признаются доходы адвоката. К налогам на данный объект относится налог на доходы физических лиц (гл. 23 НК РФ). Объектом налогообложения по единому социальному налогу признаются доходы от профессиональной деятельности, за вычетом расходов, связанных с их извлечением (гл. 24 НК РФ).
Само занятие адвокатской деятельностью является юридическим фактом, влекущим налогообложение. Так, в силу Федерального закона от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" адвокаты независимо от наличия доходов обязаны уплачивать страховые взносы в бюджет Пенсионного фонда РФ.
Однако осуществление юридической помощи и получение доходов отнюдь не единственные основания для целей налогообложения, ибо адвокат, учредивший адвокатский кабинет, может использовать персонал (например, помощника, стажера), т.е. быть работодателем. Поэтому третьим существенным основанием, влияющим на налоговые обязательства адвоката, является наем физических лиц. В этом случае объектом налогообложения будут выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц.
Итак, исходя из оснований налогообложения, в том случае, когда адвокат осуществляет свою деятельность самостоятельно, он обязан уплачивать два налога и один обязательный платеж: единый социальный налог с личных доходов и налог на личные доходы, страховые взносы в Пенсионный фонд на накопительную и страховую части своей пенсии. Если адвокат использует труд персонала, он обязан уплатить перечисленные налоги и платежи плюс отчисления адвоката как работодателя (под которым согласно п. 1 ст. 235 НК РФ понимается физическое лицо, не признаваемое индивидуальным предпринимателем, производящее выплаты физическим лицам), а именно: единый социальный налог с вознаграждения персонала (в том числе страховые взносы в Пенсионный фонд на накопительную и страховую части пенсии персонала) и взносы по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Возлагаются на адвоката и обязанности налогового агента по исчислению и удержанию налога на доходы из вознаграждения персонала.
Поскольку последний вид отчислений для адвокатов, учредивших адвокатский кабинет, не столь актуален, так как большинство пока не обзавелись ни помощниками, ни стажерами, остановимся на "личных" платежах такого адвоката.
Единый социальный налог. Для упрощения понимания сути налогообложения адвоката, учредившего адвокатский кабинет, можно выделить общие правила налогообложения по единому социальному налогу и подоходному налогу. Основным отличием будут лишь ставки этих налогов. Единый алгоритм расчета указанных налогов сводится к следующему: определив доходы и расходы (вычеты), следует рассчитать налоговую базу как разницу между доходами и расходами (вычетами). Налогооблагаемой базой будет являться налоговая база с учетом налоговых льгот. Налог рассчитывается как произведение ставки налога и налогооблагаемой базы. Итак, рассмотрим эти три понятия: "доходы", "расходы, связанные с извлечением доходов" и "налоговые льготы".
Доходы от профессиональной деятельности, не являющейся предпринимательской, - ключевой элемент системы налогообложения адвоката. Глава 24 НК РФ не отвечает на вопрос, что должно признаваться доходами от профессиональной деятельности в целях обложения ЕСН, поэтому на практике доходы определяются в соответствии с главой 23 НК РФ. Таким образом, доходы в целях обложения ЕСН и налогом на доходы отождествляются.
К доходам, безусловно, относятся денежные суммы, полученные адвокатом по договору с клиентом об оказании юридической помощи. Законом об адвокатуре адвокату запрещено заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме научной, преподавательской и иной творческой деятельности (к слову, не такой уж редкой в адвокатском сообществе). По доходам от этой деятельности адвокат является плательщиком налога на доходы, а налог подлежит удержанию налоговыми агентами. Оправданно полагать, что в случае осуществления предпринимательства адвокат подлежит налогообложению как физическое лицо, занимающееся незаконной предпринимательской деятельностью.
Расходы, связанные с извлечением доходов. Определение этих расходов важно, ибо на их сумму уменьшается налоговая база адвоката. В соответствии с п. 1 ст. 221 и п. 3 ст. 237 НК РФ состав расходов, принимаемых к вычету в целях обложения адвокатов налогом на доходы и ЕСН, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленных для плательщиков налога на прибыль гл. 25 НК РФ. Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные адвокатом (п. 1 ст. 252 НК РФ). Рассмотрим расходы адвоката, предусмотренные налоговым законодательством, сквозь призму п. 7 ст. 25 Закона об адвокатуре. За счет получаемого вознаграждения адвокат отчисляет средства на:
общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов;
содержание соответствующего адвокатского образования;
страхование профессиональной ответственности;
иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.
Общие нужды адвокатской палаты. В соответствии с законом отчисление за счет получаемого вознаграждения средств на общие нужды адвокатской палаты входит в обязанность адвоката. В соответствии же с подп. 29 п. 1 ст. 264 НК РФ обязательные платежи, уплачиваемые некоммерческим организациям (в данном случае Федеральной Адвокатской палате и адвокатской палате субъекта Российской Федерации), если уплата таких взносов является условием для осуществления адвокатами своей деятельности, признаются в целях налогообложения прочими расходами, связанными с производством и реализацией. Следовательно, адвокат может уменьшить налогооблагаемую базу на сумму взносов на общие нужды адвокатской палаты в размере и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов. В подтверждение сказанному можно привести Приказ МНС России от 13 ноября 2002 г. N БГ-3-05/649, в соответствии с которым адвокатами по статье декларации "Расходы, связанные с извлечением доходов" дополнительно учитываются отчисления на содержание коллегии адвокатов (иных адвокатских образований).
Содержание адвокатского кабинета входит в обязанность адвоката, но поскольку кабинет не является некоммерческой организацией, то нет оснований для применения подп. 29 п. 1 ст. 264. Поэтому не все расходы, произведенные на эти цели, будут уменьшать налогооблагаемую базу, а лишь те, что предусмотрены гл. 25 НК РФ. К таковым можно отнести расходы на содержание и эксплуатацию, ремонт и техническое обслуживание основных средств и иного имущества, а также на поддержание их в исправном (актуальном) состоянии (подп. 2 п. 1 ст. 253 НК РФ).
Страхование профессиональной ответственности адвоката. С 2007 г. в обязанность адвоката войдет страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности. В соответствии со ст. 263 НК РФ расходы по обязательному страхованию включаются в целях налогообложения в состав прочих расходов в пределах утвержденных страховых тарифов (если данные тарифы утверждены) либо в размере фактических затрат. Добровольное страхование ответственности за причинение вреда, когда такое страхование является условием осуществления адвокатами деятельности в соответствии с международными обязательствами Российской Федерации или общепринятыми международными требованиями, включается в целях налогообложения в состав прочих расходов в размере фактических затрат.
Иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности, войдут в состав расходов, если они предусмотрены гл. 25 НК РФ, в частности:
- материальные расходы (ст. 254 НК РФ): приобретение инструментов, приспособлений, инвентаря, приборов, лабораторного оборудования, спецодежды и другого имущества, не являющихся амортизируемым имуществом;
- суммы начисленной амортизации (ст. 256 - 259 НК РФ);
- прочие расходы, связанные с производством и (или) реализацией (ст. 264 НК РФ):
на содержание служебного транспорта и компенсацию за использование для служебных поездок личных легковых автомобилей в пределах норм;
на информационные, консультационные и иные аналогичные услуги;
плата нотариусу за нотариальное оформление в пределах тарифов, утвержденных в установленном порядке;
на канцелярские товары;
на почтовые, телефонные, телеграфные и другие подобные услуги, расходы на оплату услуг связи, вычислительных центров и банков (в том числе услуги доступа в Интернет);
на услуги по ведению бухучета, оказываемые сторонними организациями или предпринимателями;
начисленные суммы налогов и сборов, за исключением предусмотренных ст. 270 НК РФ.
Следует особо отметить, что в расходах, связанных с извлечением доходов, при исчислении ЕСН не учитывается налог на доходы, поскольку рассчитывается последним. И соответственно налоговая база по налогу на доходы уменьшается на сумму ЕСН. Остальные налоги и сборы вычитаются из налогооблагаемой базы обоих налогов.
Налоговые льготы по ЕСН предусмотрены подп. 3 п. 1 ст. 239 НК РФ. К примеру, от уплаты налога освобождаются адвокаты, являющиеся инвалидами I, II или III группы, в части доходов от их профессиональной деятельности в размере, не превышающем 100 тыс. руб. в течение налогового периода.
Ставка налога ЕСН. В соответствии с п. 4 ст. 241 НК РФ адвокатами применяется пониженная регрессивная шкала ставок ЕСН с доходов от профессиональной деятельности. Если налогооблагаемая база (нарастающим итогом с начала года) менее 100 тыс. руб., то ставка налога - 10,6%, 300 тыс. руб. - 7,3% с суммы, превышающей 100 тыс. руб., и т.д.
Подоходный налог. Как ранее было отмечено, расчет налоговой базы по подоходному налогу, подлежащему уплате адвокатом, учредившим адвокатский кабинет, практически идентичен расчету налоговой базы ЕСН. Отличными, естественно, будут налоговые льготы, ставка налога и то обстоятельство, что налоговая база налога на доходы уменьшается на сумму начисленного ЕСН.
Налоговые льготы. Льготы по налогу на доходы налоговым законодательством прямо не предусмотрены, за исключением льгот, предоставленных до введения Налогового кодекса (ст. 233). К косвенным льготам можно отнести "освобождения" (ст. 217) и вычеты. Помимо профессионального вычета (расходов, связанных с извлечением доходов) адвокат вправе применить стандартные, социальные, имущественные вычеты, что позволит ему существенно снизить налогооблагаемую базу. Например, в соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 218 НК РФ стандартный налоговый вычет в размере 500 руб. предоставляется ежемесячно инвалидам с детства, а также инвалидам I и II групп. К социальному налоговому вычету (подп. 2 п. 1 ст. 219) относится оплата за свое обучение в образовательных учреждениях (но не более 25 тыс. руб.). К имущественным налоговым вычетам (подп. 2 п. 1 ст. 220) - расходы адвокатов на новое строительство либо приобретение на территории России жилого дома или квартиры (к примеру, для личного пользования или под адвокатский кабинет).
Ставка налога на доходы для адвокатов - граждан Российской Федерации установлена в размере 13% (ст. 224 НК РФ).
Налоговым периодом как по ЕСН, так и по налогу на доходы признается календарный год. Авансовые платежи уплачиваются на основании налоговых уведомлений: за январь - июнь до 15 июля текущего года половина годовой суммы аванса; за июль - сентябрь и октябрь - декабрь не позднее соответственно 15 октября текущего года и 15 января следующего года по одной четвертой годовой суммы аванса. Налоговая декларация предоставляется до 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом, а 15 июля производятся окончательные расчеты по налогу (возврат или доплата).
Обязательные платежи в государственный внебюджетный фонд. В соответствии с Федеральным законом "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" адвокаты являются одновременно как страхователями (ст. 6), так и застрахованными лицами (ст. 7) по обязательному пенсионному страхованию. Адвокаты-страхователи обязаны уплачивать страховые взносы в бюджет Пенсионного фонда РФ в виде фиксированного платежа. Минимальный размер фиксированного платежа на финансирование трудовой пенсии устанавливается в размере 150 руб. в месяц (100 руб. - на финансирование страховой части, 50 руб. - на финансирование накопительной части).



ПЛЮСЫ И МИНУСЫ ОТМЕНЫ ЕСН

АДВОКАТАМ СЛЕДУЕТ УЧЕСТЬ ГРЯДУЩИЕ ИЗМЕНЕНИЯ
В ПЕНСИОННОМ И НАЛОГОВОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ <*>

О.Н. АНУФРИЕВА

--------------------------------
<*> АГ. 2009. N 16.

Ануфриева Ольга Николаевна, член Совета ФПА.

С начала следующего года вступает в силу Федеральный закон от 24 июля 2009 г. N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования" (далее - Федеральный закон N 212-ФЗ), принятый для реализации очередного этапа совершенствования пенсионной системы РФ.
В связи с необходимостью замены налоговых источников покрытия государственных пенсионных обязательств на страховые нужды и снижения зависимости от трансфертов из федерального бюджета было принято решение о полном переходе на страховые принципы в системе обязательного пенсионного страхования, а именно - об отмене единого социального налога (далее - ЕСН) и переходе на уплату страховых взносов с повышением их тарифа.
Очевидно, что положения данного Закона касаются непосредственно каждого адвоката, с одной стороны, уплачивающего страховые взносы за себя, а с другой стороны, обязанного через отчисления финансировать увеличение фискальной нагрузки на соответствующее адвокатское образование и адвокатскую палату, осуществляющие выплаты физическим лицам - сотрудникам.
Сколько "стоит" страховой год?
В первую очередь следует отметить, что отмена ЕСН с доходов адвокатов привела к кардинальному изменению величины и структуры фискальной нагрузки на доход адвоката.
Согласно ст. 14 Федерального закона N 212-ФЗ адвокат вне зависимости от формы осуществления профессиональной деятельности исчисляет и уплачивает соответствующие страховые взносы отдельно в Пенсионный фонд РФ, Федеральный и территориальный фонды обязательного медицинского страхования в размере, определяемом исходя из стоимости страхового года (фиксированные платежи).
В соответствии со ст. 13 указанного Закона стоимость страхового года определяется как произведение минимального размера оплаты труда, установленного на начало соответствующего года, за который уплачиваются страховые взносы, и тарифа страховых взносов в соответствующий государственный внебюджетный фонд, увеличенное в 12 раз.
Частью 2 ст. 12 Федерального закона N 212-ФЗ установлены следующие тарифы страховых взносов: Пенсионный фонд РФ (ПФР) - 26%; Федеральный фонд обязательного медицинского страхования (ФФОМС) - 2,1%, территориальные фонды обязательного медицинского страхования - 3% (в совокупности 31,1%).
Однако необходимо отметить, что на 2010 г. установлены "пониженные" тарифы на уровне действующих на сегодняшний момент ставок ЕСН для налогоплательщиков-работодателей: в ПФР - 20%, в ФФОМС - 1,1%, в ТФОМС - 2% (в совокупности 23,1%).
Иными словами, соответствующая сумма страховых взносов, подлежащих уплате адвокатом, не производящим выплаты физическим лицам, за год, рассчитывается по формуле:

Фонд По тарифам
2010 г. 2011 г.
Пенсионный фонд МРОТ x 0,2 x 12 МРОТ x 0,26 x 12
ФФОМС МРОТ x 0,011 x 12 МРОТ x 0,021 x 12
ТФОМС МРОТ x 0,02 x 12 МРОТ x 0,03 x 12

К примеру, если рассчитать совокупную сумму страховых платежей, исходя из МРОТ, установленного на 1 января 2009 г. (4330 руб. в месяц), то по тарифам 2010 г. она будет равна 12 002,76 руб., а по тарифам 2011 г. - 16 159,56 руб.
Очевидно, что в денежном выражении фискальная нагрузка на адвокатов, получающих доход в размере более 60 000 руб. в год, существенно снижается по сравнению с действующей системой (ЕСН (в процентах от дохода) + стоимость страхового года по обязательному пенсионному страхованию, ежегодно устанавливаемая Правительством (7274,4 руб. на 2009 г.)). "Ложкой дегтя" в данном случае можно считать то, что в отличие от порядка исчисления ЕСН исчислять и уплачивать страховые взносы придется вне зависимости от величины и наличия (!) дохода у адвоката.
Сохранилось положение о том, что адвокаты не исчисляют и не уплачивают страховые взносы по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством в ФСС РФ, но вправе уплачивать за себя страховые взносы по указанному виду обязательного социального страхования в добровольном порядке.
Каждый считает за себя.
Необходимо отметить, что претерпел кардинальные изменения не только порядок исчисления, но и порядок уплаты страховых платежей (ст. 16 Федерального закона N 212-ФЗ).
Теперь страховые взносы за расчетный период будут рассчитываться адвокатами самостоятельно. Это связано в первую очередь с тем, что с 2010 г. уходит необходимость производить сложные расчеты, связанные с исчислением налоговой базы, вести подробный учет доходов и расходов в целях обложения доходов адвокатов ЕСН. Поэтому привлечение адвокатских образований - юридических лиц (коллегий адвокатов, адвокатских бюро и юридических консультаций) в качестве расчетного агента для осуществления один раз в год трех арифметических операций с заранее известными цифрами законодатель признал нецелесообразным.
Страховые взносы подлежат уплате не позднее 31 декабря текущего календарного года, за исключением случаев прекращения или приостановления статуса адвоката до конца года. Уплата осуществляется отдельными расчетными документами, направляемыми в ПФР, ФФОМС и ТФОМС на соответствующие счета Федерального казначейства. При этом, в отличие от действующего порядка, с 2010 г. для уплаты страхового взноса в ПФР должен направляться единый расчетный документ, без разделения на страховую и накопительную части.
Следует отметить, что во избежание путаницы с определением плательщиков при централизованной уплате адвокатским образованием страховых взносов за адвокатов платежные поручения (квитанции) должны быть оформлены от имени адвоката, а не от имени адвокатского образования "за адвоката...". По этой же причине будет ошибкой уплата страховых взносов за адвокатов с расчетного счета адвокатского образования.
Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам представляется адвокатом в соответствующий территориальный орган ПФР по месту жительства до 1 марта календарного года, следующего за истекшим расчетным периодом. При этом, поскольку в соответствии со ст. 3 Федерального закона N 212-ФЗ ПФР и его территориальные органы осуществляют контроль за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты страховых взносов в отношении не только страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, но и страховых взносов на обязательное медицинское страхование, уплачиваемых в фонды обязательного медицинского страхования, хотелось бы верить, что новая форма отчетности будет одновременно содержать расчеты страховых взносов в ПФР, ФФОМС и ТФОМС.
Где, кто, когда.
Представляется, что одним из "белых" пятен принятого Закона можно считать неурегулированность вопросов по учету адвокатов в ТФОМС, а именно вопроса о необходимости (или отсутствии необходимости) в перерегистрации адвокатов с места осуществления деятельности на место жительства. Кроме того, в настоящее время многие адвокаты ввиду отсутствия аналогичных распоряжений о перерегистрации также стоят на учете в территориальных органах ПФР не по месту жительства, а по месту осуществления деятельности. Таким образом, отсутствие правового регулирования в этой части может привести к множеству недоразумений на практике.
Что касается адвокатов, а также адвокатских образований и адвокатских палат субъектов РФ, производящих выплаты и выплачивающих вознаграждения в пользу физических лиц, то они будут уплачивать страховые взносы в отношении каждого физического лица с налоговой базы, не превышающей 415 тыс. руб. с начала года нарастающим итогом. С сумм превышения взносы взиматься не будут. С учетом указанных выше тарифов страховых взносов фискальная нагрузка на фонд оплаты труда увеличивается почти в полтора раза, что, несомненно, приведет к необходимости повышения размера отчислений адвокатов на содержание адвокатского образования и на нужды адвокатской палаты. Кроме того, важно, что, в отличие от действующего порядка, больше не имеет значения для обложения выплат страховыми взносами источник выплат (уменьшает или не уменьшает выплата налоговую базу по налогу на прибыль).
Помимо изложенного также необходимо обратить особое внимание на то, что с 1 января 2010 г. органам ПФР и ФСС даны полномочия, аналогичные правам налоговых органов в части проведения контроля за исчислением и уплатой страховых платежей.
В связи с ограничением формата статьи мы коснулись лишь некоторых нововведений в пенсионном законодательстве, предусмотренных в редакции Закона от 24 июля 2009 г. К сожалению, этот Закон содержит немало "белых" пятен, которые, хотелось бы верить, будут доработаны до вступления его в силу.
--------
С уважением, адвокат Антон Лебедев
+7 (921) 320-0433
Страницы: Пред. 1 2 3