[/TD][TD][TABLE][TR][TD]
Верховный Суд Российской Федерации
[/TD][/TR][/TABLE]Адрес: 121260, Москва, ул. Поварская, д. 15
[/TD][/TR][TR][TD][/TD][TD]
[/TD][/TR][TR][TD][RIGHT]Истец:[/RIGHT][/TD][TD]
Лебедев Антон Юрьевич
паспорт 40 04 704074, выдан «05» декабря 2003 года
[/TD][/TR][TR][TD][/TD][TD]
Адрес: 197046, ул. Чапаева, дом 11/4, квартира 158
[/TD][/TR][TR][TD][/TD][TD]
[/TD][/TR][TR][TD][RIGHT]Ответчик:[/RIGHT][/TD][TD]
Apple Distribution International
Hollyhill Ln, Hollyhill Industrial Estate, Cork, T23 YK84, Ireland.
[URL=https://www.google.com/search?rlz=1C5CHFA_enRU831RU831&cs=1&sxsrf=ALiCzsbBsmyWbiFWjfXOxgzDb_hwKlBJGg:1657871875754&q=apple+distribution+international+%D1%82%D0%B5%D0%BB%D0%B5%D1%84%D0%BE%D0%BD&ludocid=904139000953813599&sa=X&ved=2ahUKEwj7z9WBtvr4AhXy-yoKHbtUBA4Q6BN6BAgKEAI]Телефон[/URL]: [URL=https://www.google.com/search?q=apple%20distribution%20international&rlz=1C5CHFA_enRU831RU831&oq=apple+distribution+in&aqs=chrome.0.0i512l2j69i57j0i512l7.25893j0j4&sourceid=chrome&ie=UTF-8&tbs=lf:1,lf_ui:1&tbm=lcl&sxsrf=ALiCzsb1BIjFDqZgN2JciDtrquVxfpVJdw:1657871866458&rflfq=1&num=10&rldimm=904139000953813599&lqi=CiBhcHBsZSBkaXN0cmlidXRpb24gaW50ZXJuYXRpb25hbEjw_JXklKuAgAhaPBAAEAEQAhgAGAEYAiIgYXBwbGUgZGlzdHJpYnV0aW9uIGludGVybmF0aW9uYWwqCAgCEAAQARACMgJlbpIBEGNvcnBvcmF0ZV9vZmZpY2U&phdesc=DZzK5k5MGQI&ved=2ahUKEwiLrbv9tfr4AhVDrpUCHTHZD5EQvS56BAgIEAE&sa=X&rlst=f]+353 21 428 4000[/URL]
[/TD][/TR][TR][TD][RIGHT]Ответчик:[/RIGHT][/TD][TD]
ООО «ЭППЛ РУС»
ИНН 7707767220, ОГРН 5117746070019
[/TD][/TR][TR][TD][RIGHT] [/RIGHT][/TD][TD]125009, город Москва, пер. Романов, д. 4 стр. 2, эт. 6 пом II ком 54
[/TD][/TR][TR][TD][RIGHT] [/RIGHT][/TD][TD][/TD][/TR][/TABLE][RIGHT]Дело №2-3025/2022[/RIGHT]
[RIGHT]УИД [URL=https://sankt-peterburgsky--spb.sudrf.ru/modules.php?name=sud_delo&name_op=r_juid&vnkod=78OS0000&srv_num=1&delo_id=5&case_type=0&judicial_uid=78RS0017-01-2022-002338-30]78RS0017-01-2022-002338-30[/URL][/RIGHT]
[RIGHT] [/RIGHT]
[RIGHT] [/RIGHT]
[CENTER]КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА[/CENTER]
[CENTER]Истца на решение Петроградского районного суда Санкт-Петербурга по [/CENTER]
[CENTER]делу №2-3025/2022 от «2» декабря 2022 года[/CENTER]
[CENTER] [/CENTER]
Предисловие:
Истец не заявлял требований о восстановлении работы Apple Pay, поскольку Apple Pay является программно-аппаратным комплексом, используемым для оплаты и его работа связана с возможностью приема платежей. Ответчики отказываются принимать платежи в рублях поэтому Apple Pay не может функционировать. То, что суд посвятил 80% решения рассуждениям про Apple Pay является следствием того, что Ответчик приобщил в дело более 10 судебных актов по спорам по спорам относительно Apple Pay. Однако, убедить Истца в том, что его требования относятся исключительно к Apple Pay судам, к их сожалению, не удалось. Истец заявлял требования о злоупотреблении Ответчиков при отказе в приеме платежей в рублях. При этом заявленные требования Истца и доказательства так и не были должным образом оценены судами.
Лебедев Антон Юрьевич (далее – Истец) обратился в Петроградский районный суд Санкт-Петербурга с иском о взыскании с Apple Distribution International и ООО «ЭППЛ РУС» (далее – Ответчики), где с учетом измененных исковых требований просил:
1. Взыскать с каждого Ответчика в пользу Истца компенсацию за нарушение прав потребителя в размере 200 000 (Двести тысяч) рублей;
2. Взыскать с каждого Ответчика в пользу Истца компенсацию морального вреда в размере 100 000 (Сто тысяч) рублей.
«2» декабря 2022 было вынесено решение Петроградского районного суда Санкт-Петербурга об отказе в удовлетворении требований Истца (далее – Решение).
«12» апреля 2023 Санкт-Петербургский городской суд апелляционным определением (далее – Апелляционное определение) оставил без изменений Решение, а апелляционную жалобу Истца – без удовлетворения.
«6» сентября 2023 Третий кассационный суд общей юрисдикции оставил без изменений Решение, а кассационную жалобу Истца – без удовлетворения.
Просим восстановить процессуальный срок на подачу настоящей кассационной жалобы на основании ст.112 ГПК РФ, если суд сочтет его пропущенным.
Истец с Решением не согласен, считает его вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права по следующим основаниям:
1. Суд неверно оценил основания иска и, в связи с этим фактически рассмотрел другие требования:
Так Истцом не заявлялось о наличии дефектов в оборудовании, а 2/3 обжалуемого решения содержат рассуждения суда о том, что данному факту не представлено доказательств.
В месте с тем, Истец заявлял требования, основывающиеся на ст. 10 ГПК РФ, поскольку Ответчики создают видимость возможности приобретения программного обеспечения и иного контента на своем сайте за рубли, а на самом деле такая возможность отсутствует. По настоящий момент на Appstore выставлена оферта на приобретение контента за рубли. Представитель Ответчика в процессе говорит, что приобретение возможно за счет баланса телефона у сотового оператора Билайн, однако у Истца оператор – Мегафон. При этом в материалы дела представлены доказательства невозможности такой оплаты со счета баланса сотового оператора Мегафон. Фактически Ответчики выставляют публичную оферту на приобретение программного обеспечения и другого контента, а на самом деле не выполняют ее условия.
2. Судами дана неверная оценка основаниям иска.
Истец не заявлял, что функция apple pay не работает или имеются дефекты в оборудовании. Истец говорит о том, что Ответчики злоупотребляют своим правом и не принимают платежи от пользователей из Российской Федерации, таким образом дискриминируя всех граждан России. Представитель Ответчика приходит в суд и заявляет, что оплата возможна с баланса сотового оператора «Билайн». У Истца оператор – Мегафон, с баланса которого платежи не принимаются, на предложение Истца оплатить контент пушниной и икрой представитель Ответчика не ответил.
Неверно определив требования Истца, суд неверно определил и предмет доказывания, что привело к игнорированию заявленных требований.
В пункте 39 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2012 г. № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» разъяснено, что требования граждан к качеству программного обеспечения, используемого в технически сложном товаре (например, к операционной системе, которая служит для обеспечения его функционирования), должны рассматриваться как требования к качеству товара в целом с учетом его потребительских свойств в соответствии со статьей 469 Гражданского кодекса Российской Федерации.
3. Вывод суда первой инстанции «истец не представил каких-либо доказательств, подтверждающих несоответствие приобретенных им устройств обязательным требованиям, предусмотренным законом или в установленном им порядке» говорит о том, что суд рассматривал спор с точки зрения недостатков товара, которых нет и о которых Истец не заявлял. Поэтому попытка судов убедить Истца в том, что он подавал иск именно с такими требованиями потерпела неудачу.
Есть отказ в приеме платежей. Фактически исковые требования в части злоупотребления правами (ст. 10 ГК РФ) не были рассмотрены. В связи с чем суд применил закон, не подлежащий применению (ст.ст. 8, 10, 12 Закона РФ «О защите прав потребителей»).
При этом Истцом были предоставлены исчерпывающие доказательства невозможности производства оплаты картой МИР или иной картой, выпущенной в России, а также представлены доказательства отказа Ответчиков в приеме платежей. Более того, предоставлены доказательства невозможности оплаты с баланса сотового оператора «Мегафон». Судом не исследован данный вопрос т.к. суд не интересовало.
При этом суд переложил бремя доказывания на Истца. Однако, как разъяснено в п. 28 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2012 г. No 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей», при разрешении требований потребителей необходимо учитывать, что бремя доказывания обстоятельств, освобождающих от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства, в том числе и за причинение вреда, лежит на продавце (изготовителе, исполнителе, уполномоченной организации или уполномоченном индивидуальном предпринимателе, импортёре) (п. 4 ст. 13, п. 5 ст. 14, п. 5 ст. 23% п. 6 ст. 28 Закона о защите прав потребителей, ст. 1098 Гражданского кодекса Российской Федерации). В ходе многочисленных заседаний ни один суд так и не выяснил у Ответчиков, почему он не принимает платежи.
В силу п.2 ст. 4 Закона РФ «О защите прав потребителей», при отсутствии в договоре условий о качестве товара (работы, услуги) продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), соответствующий обычно предъявляемым требованиям и пригодный для целей, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется.
В настоящее время устройства, приобретенные Истцом у Ответчиков, не соответствуют требованиям и частично не пригодны для целей, для которых данные устройства обычно используются по указанным ранее причинам, то есть имеется нарушение прав Истца, предусмотренных ст. 4 Закона РФ «О защите прав потребителей».
4. Судом не дана оценка действий Ответчиков по отказу в приеме платежей, что и явилось основанием для обращения в суд. Дана неверная оценка доказательствам.
В соответствии со статьей 6 Закона РФ о защите прав потребителей изготовитель обязан обеспечить возможность использования товара в течение его срока службы. Для этой цели изготовитель обеспечивает ремонт и техническое обслуживание товара, а также выпуск и поставку в торговые и ремонтные организации в необходимых для ремонта и технического обслуживания объеме и ассортименте запасных частей в течение срока производства товара и после снятия его с производства в течение срока службы товара, а при отсутствии такого срока в течение десяти лет со дня передачи товара потребителю.
Таким образом, Решение было вынесено при существенном нарушением норм материального права (ст. 10 ГК РФ) и норм процессуального права, которые повлияли на исход дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов (Статья 390.14 ГПК), что является основанием для его отмены в силу ст. 390.14 ГПК РФ.
На основании вышеизложенного и в соответствии со ст.ст. 2, 12, 112, 376, 376.1, 377, 378, 379.7, 390 ГПК РФ,
[CENTER] [/CENTER][CENTER] [/CENTER]
[CENTER]ПРОШУ:[/CENTER]
[CENTER] [/CENTER]
1. Отменить Решение от «02» декабря 2022 года по делу №2-3025/2022 полностью;
2. Удовлетворить требования Истца в полном объёме, а именно:
· Взыскать с каждого Ответчика в пользу Истца компенсацию за нарушение прав потребителя в размере 200 000 (Двести тысяч) рублей;
· Взыскать с каждого Ответчика в пользу Истца компенсацию морального вреда в размере 100 000 (Сто тысяч) рублей;
Приложения:
1. Квитанция об оплате госпошлины.
3. Решение Петроградского районного суда Санкт-Петербурга от 02.12.2022;
4. Копия решения Петроградского районного суда Санкт-Петербурга от 02.12.2022 (3 экземпляра);
5. Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 12.04.2023;
6. Копия Апелляционного определения Санкт-Петербургского городского суда от 12.04.2023 (3 экземпляра);
7. Кассационное определение Третьего кассационного суда от 06.09.2023;
8. Копия Кассационного определения Третьего кассационного суда от 06.09.2023 (3 экземпляра);
9. Копия Жалобы (3 - экземпляра)
Истец _____________ Лебедев А.Ю.
10.10.2023 года.
[CENTER] [/CENTER]